첫째, 유추 원칙

(a) 유추의 개념.

유추는 우리나라 민법해석학의 법적 허점을 메울 수 있는 방법 중 하나이며, 우리가 민법 적용에 비교적 많이 사용하는 방법이다. 유추의 개념에 대하여 이론계는 그다지 큰 차이가 없다. 우리나라 대만 학자 왕택감 씨는 "유추 적용, 즉 법률에 규정된 A 급 사건의 법적 효력이 법률에 규정되지 않은 B 급 사건으로 옮겨진다" 고 생각한다. 미국 법률학자 보든 하모 (Boden Harmo) 는 이를 "유추 추리, 즉 법적 규칙을 그 규칙의 문자에 포함되지 않지만 그 규칙의 기초를 구성하는 정책 원칙의 범위 내에 있는 것으로 간주되는 사실 상황" 으로 정의했다. (윌리엄 셰익스피어, Northern Exposure (미국 TV 드라마), 법명언). " 우리나라 학자 양혜성 씨는 "유추 적용은 판사가 접수한 사건에 법적 규정이 없고 유사한 사건의 법률 규칙을 채택하여 이 사건을 재판한다는 것을 의미한다" 고 말했다.

상술한 정의에서 알 수 있듯이, 유추에 적용되는 사건은 법률이 사건에 대한 법적 규범을 제정하지 않았다는 것을 알 수 있다. 즉, 사건 자체에는 법적 근거가 없다. 둘째, 기존 법률 규범에는 규정된 사건 유형이 본 사건과 비슷하거나 비슷하다는 규정이 있다. 셋째로, 판사는 자신의 자유재량권을 통해 이 규정을 이용하여 사건을 판단한다. 여기서 중점은 사례 간의 유사성이다. 사건 유형 간에 이런 유사성이 없다면 유추를 적용할 수 없고 다른 법적 해석 방법만 고려할 수 있다.

(b) 유추가 적용되는 이론적 근거와 이유.

1 및 유추 응용의 이론적 근거

평등의 원칙은 유추 적용의 이론적 근거이다. 평등의 원칙은 현대법이 추구하는 기본 가치 이념이며, 유추 적용은' 같은 사건은 동등하게 대해야 한다' 는 평등원칙에 기반을 두고 있다. 즉, 법이 구체적인 사항에 대해 규정하지 않을 경우, 정의의 이념을 관철하기 위해 다른 유사한 사항에 적용되어야 한다. Boden Hammo 가 말했듯이, "유추 적용 규칙이 합법적인지 여부는 연역논리에 달려 있지 않고 정책과 정의에 대한 고려에 달려 있다."

2. 법적 허점

성문법 자체의 결함으로 한 편의 법률이 제정되면서 이미 사회에 뒤처져 사회 경제 정치가 끊임없이 발전하고 있다. 따라서 법적 허점의 출현은 불가피하다. "이른바 법적 허점이란 법이 내재적 목적과 규범 계획에 따라 규정이 있어야 하고 규정이 없어야 하는 법적 문제를 가리킨다. (윌리엄 셰익스피어, 햄릿, 법명언) 규정이 없다는 것은 법의 가능한 정의에 포함되지 않는다는 것을 의미한다. "

둘째, 비유가 적용된다

비유의 논리적 형식은 유추 추리로,' 특수에서 특수까지',' 개체에서 개인까지' 의 추리이다. 유추 추리는 일반적으로 "두 개 (또는 두 개) 물체가 일련의 속성에서 동일 (유사) 하고 그 중 하나가 다른 특정 속성을 가지고 있다는 사실을 알고 있다는 사실을 근거로 다른 물체도 같은 다른 속성을 가지고 있다고 추론한다" 고 정의된다. 논리 형식은 객체 A 가 속성 A, B, C, D 를 가지고 있음을 나타냅니다. B 객체에는 a, b, c 속성이 있습니다. 따라서 유추 B 대상에는 속성 D 가 있습니다. 민법에서 유추에 적용되는 형식 규칙은 다음과 같이 표현할 수 있습니다. 법률은 A 사건의 구성 요소가 A, B, C, D 이고 그 법적 효력은 M 이라고 규정하고 있습니다. 그러나 법은 B 사건의 처리를 규정하지 않지만 B 안의 구성요건인 A, B, C 를 알 수 있어 A 안이 B 사건과 비슷하고 B 사건도 법적 효력이 있다는 것을 알 수 있다.

셋째, 유추 제한

유추를 적용하는 사건은 모두 법에 명시 적으로 규정되어 있지 않은 사건이다. 따라서 판사는 유추 사건을 처리할 때 더 큰 자유재량권을 가지고 있으며, 어느 정도는' 조법' 행위로 간주될 수 있다. 따라서 판사는 유추 적용 시 엄격한 제한을 받아야 한다.

(1) 법적 유보는 절대 금지 유추입니다. 법적 보존이란 법률에 의해 규정되어야 하는 사항 (절대 예약 및 상대 예약 포함) 을 말합니다. 법적 유보는 법적 허점이 아니라 국가가 법을 제정할 때 당시의 정치 경제 사회 요인의 영향으로 만든 정책 유보다. 유보사항은 반드시 법률에 규정되어야 하며 유추하여 적용해서는 안 된다.

(2) 판사가 유추를 적용하는 과정과 결과는 합법적이고 합리적이어야 한다. 합법성은 주로 판사가 유추를 적용할 때 사용하는 법률 규범이 반드시 현행 유효해야 한다는 것을 의미한다. 합리성은 주로 유추의 결과가 당사자와 절대다수의 사람들이 받아들일 수 있다는 것을 의미하며, 그 기준은 일반 국가의 예측을 초과하지 않을 가능성이어야 한다는 것이다.

(3) 유추를 적용할 때는 민법의 기본 원칙을 준수해야 한다. 민법의 기본 원칙은 민사입법, 민사행위, 민사사법의 기본 원칙이며, 사회관계 조정과 민법 이념을 종합적으로 반영한 것이다. 따라서 판사는 가치 판단을 이용해 비유할 때 민법의 기본 원칙을 전제로 해야 한다. 성실신용, 공서 양속 등 민법의 기본 원칙에 어긋나면 유추를 적용할 수 없다.

유추 적용은 민법재판에서 중요한 방법이다. 특히 우리나라 현 단계에서 민법전은 아직 제정되지 않았고 민사입법은 아직 완성되지 않았고, 대량의 법적 허점이 있을 경우 판사가 자유재량권을 운용하여 유추하는 것은 중요한 의의가 있다.