첫째, 민법의 기원 개요
(a) 실질적인 기원과 형태의 기원
법의 기원, 즉 법의 효력의 근원은 보통' 실체' 와' 형식' 수준에서 사용된다.
1. 법의 본질적 기원
법의 실질적 연원은 법이 폭력을 뒷받침하는 공공규칙 체계로서 사회의 인정을 받아 시행될 수 있는 신앙의 기반을 가리킨다. 우리나라에서는 민법의 본질을 포함한 법률이 노동자 계급이 이끄는 전체 국민의 의지이다.
2. 법의 기원
(1) 개념
법률의 형식 연원은 사회가 공인한 법률 제정 방식과 자신의 존재를 표현하는 전달체 형식을 가리킨다.
(2) 형태와 실질 기원의 관계
법적 형식의 연원 특징을 지닌 모든 사회 규범은 동시에 법률의 실질적 연원을 가지고 있는 것으로 추정되어 현실적인 사회적 구속력을 가지고 있다.
(3) 특징
법의 실질적 연원에 비해 형식연원은 공식성, 개방성, 엄격성의 특징을 가지고 있어 광범위한 사회규범에서 법률의 일부를 효과적으로 식별할 수 있다.
요약: 실질연원과 형식연원 * * * 모두 넓은 의미의 법률연원을 구성하는데, 민법은 부문법의 연구 대상으로 주로 협의의 법률연원, 즉 법률의 형식연원을 가리킨다.
(2) 직접 및 간접 기원
형식 기원의 재분류
1. 분류 기준
전문 국가기관 (입법기관이나 입법권이 있는 행정기관) 이 국가입법절차를 통해 제정되었는지에 따라 직접출처와 간접원으로 나눌 수 있다.
2. 직접 기원
(1) 직접적인 연원은 성문법 외관을 지닌 법률 표현 형식으로, 전문 국가기관이 헌법, 법률, 행정법규, 지방법규 등 특정 절차를 통해 제정하고 공포하는 것을 말한다.
(2) 제정법의 형식 자체가 법이 국가 강제 효력을 획득한 직접적인 증거이기 때문에 법률의 직접적인 연원이며, 다른 추가 증거는 필요 없다.
3. 간접 출처
(1) 간접 연원은 국가가 특별히 제정하지 않고 법적 효력이 없는 것을 의미하지만, 일단 국가가 특별히 인가를 받으면 사회관계를 조정하는 법률의 사회 규범으로 사용될 수 있다. 민속, 판례, 판례 등.
(2) 간접법원의 법적 효력은 직접법원 없이 또는 직접법원이 일부 특수한 생활분야에 적용돼 뚜렷한 불공정 타이밍을 초래하고 보완효과를 발휘해야 한다는 것이다. 따라서 관련 사회 규범을 간접법원이라고 한다.
4. 중국의 법규
민법전' 제 10 조는 "민사분쟁은 법률 규정에 따라 처리한다. 법에는 규정이 없고, 풍습을 적용할 수 있지만, 공서 양속을 위반해서는 안 된다. "
(1) 법의 기원에 대한 다양성
법의 형식 연원 문제에 있어서 중국은 직접적인 연원과 간접 연원이 병존하는 것, 즉 법적 연원이 다양하다.
(2) 법률
이 글에서 언급하는' 법' 은 전국인민대표대회와 상무위원회가 제정한 법률과 국무부가 제정한 행정법규, 지방법규, 자치조례, 단행조례를 포함한 광범위한 법률이다.
(3) 습관
현행 민법전은 민사습관의 법적 연원 지위를 명확하게 인정한다. 민법전 제 10 조는 습관을 민사 분야 전체에 적용한다.
그러나 민사분쟁에서의 습관의 적용은 무제한이 아니다. 법이 규정되지 않고, 습관이 공서 양속을 위반하지 않는 전제 하에서만 적용돼 성문법 부족을 합리적으로 보완하려는 목적을 달성할 수 있다.
둘째, 민법의 직접적인 출처
민법의 직접적인 연원은 민사성문법이다. 중국에는 다음과 같은 유형이 포함되어 있습니다.
(1) 헌법
1. 우리 헌법은 전국인민대표대회에서 제정한 가장 높은 법적 효력을 지닌 근본법이다.
2. 헌법은 민법의 연원으로서 헌법 규범에서 평등주체 간의 인신관계와 재산관계를 조정하는 부분을 가리킨다. 우리나라 재산 소유권의 형식과 종류, 국가, 집단, 사유재산권에 대한 평등한 보호 태도, 시민과 재산과 인신과 관련된 기본권과 의무를 모두 가장 효과적인 민법의 연원이며, 어떠한 후속 민법의 연원도 그것과 상충해서는 안 된다.
(2) 기본 민법
1. 대륙법계 국가에서 기본 민법은 일반적으로 민법전이다.
2. 민법전은 일정한 논리 체계에 따라 편찬된 민사법률 규범의 집합이며, 이것으로 형성된 법률 문건이다.
2008 년 5 월 28 일 제 13 회 전국인민대표대회 제 3 차 회의에서 민법전을 통과시켜 202 1, 1 년 10 월 28 일부터 시행했다.
(3) 별도의 민법
1. 단행민법은 기본민법 이외의 전문 민사관계를 조정하기 위해 제정된 민법이다.
2. 중국에서는 별도의 민사법이 전국인민대표대회 또는 상무위원회 (예: 저작권법, 상표법, 특허법, 회사법) 가 제정한다.
3. 현재 사회주의 시장경제 여건에서 단행민법은 여전히 중국 민법의 기본 내용을 구성해 중국 민사생활의 매우 중요한 직접적인 연원이 되고 있다.
(4) 통합 단선 방법
종합단행법은 민사법규범, 행정법규범, 경제사회법규범, 형사법규범으로 구성된 법률규범 복합체로, 특정 사회관계 분야에 맞게 조정된다. 파산법, 소비자 권익보호법, 반부정경쟁법 등 많은 실체법 규범이 포함돼 민법의 중요한 연원이 되었다.
(5) 국무원이 제정한 관련 법규.
1. 국무부는 중국 최고 행정기관이다. 헌법과 법률이 부여한 권력에 따라 행정입법을 제정하거나 소속 부처를 비준해 행정법규, 방법, 조치, 결의를 제정하고 행정법 집행 해석의 성격을 지닌 법률 시행 세칙을 제정할 수 있다.
2. 상술한 규범성 문서의 상당 부분은 많은 민사규범을 포함하고 있으며, 심지어 주로 민사규범 (예:' 공광제품 구매 조례',' 농수산물 구매 조례',' 건설 설치 공사 도급조례' 등) 을 포함하고 있다.
(VI) 지방 법규
1. 지방법규는 성 자치구 직할시 인민대표대회가 헌법과 법률에 따라 부여한 지방입법권에 따라 제정한 법규, 도 자치구 직할시 인민정부가 지방행정입법권에 따라 제정한 지방법규, 행정규정 및 기타 규범성 문건이다.
2. 여기에는 자치조례, 단행조례, 규칙, 조치 및 방법이 포함됩니다. 예를 들어, 충칭 인민 대표 대회는 "충칭 부동산 관리 규정", "충칭 입찰 규정", "충칭 철도 운송 규정" 을 제정했습니다.
3. 이런 지방성 법규에 포함된 민사규범도 우리 민법의 연원 중 하나이지만 그 공간효력은 지방행정구역으로만 제한된다.
(7) 최고 인민 법원이 발행 한 지침 문서.
1. 최고인민법원은 중국 최고사법기관으로 법률의 사법해석권을 가지고 있다. 최고인민법원은 민사재판 경험을 총결하는 기초 위에서 민법의 원리와 원칙에 따라 구체적이지 않고 모호한 민사법률 규범을 설명했다. 예를 들어, "중화인민공화국 보증법 적용" 에 관한 몇 가지 문제에 대한 최고인민법원의 해석 ","중화인민공화국 계약법 적용 "에 관한 몇 가지 문제에 대한 최고인민법원의 해석" 등이 있다.
2. 최고인민법원은 지방각급 법원이 민사재판에서 직면한 어려운 문제에 대해서도 사례지도 답변을 줄 예정이다. 이 지도서류들은 정기적으로' 최고인민법원 공보' 에 발표될 예정이며, 실제로는 하급 판사의 재판 활동에 지도적 역할을 한다.
6 월 5438+065438+ 10 월 15 일 최고인민법원 재판위원회는' 사례지도에 관한 최고인민법원 규정' 을 통과시켰다. 제 7 조는 "최고인민법원이 발표한 지도적 사례, 각급인민법원이 유사한 사건을 심리할 때 참고해야 한다" 고 규정하고, 지도적 사례가 법원 재판업무에 대한 지도적 의의를 증강시켰다.
4. 그러나 최고인민법원에 관한 지도문건은 결국 기존 법률연원의 구체화로 관련 법률연원 효력의 연장이며, 마음대로 해석하거나 관련 법률연원에서 벗어날 수 없다.
셋째, 민법의 간접 출처
민사성문법 외에 민법의 효력을 발휘하는 사회 규범 형식은 모두 민법의 간접 연원이다. 일반적으로 민법의 간접 연원은 습관, 판례, 판례라는 세 가지 범주로 나뉜다. 그러나 우리나라의 법률 전통과 판례 자체의 성격을 감안하면, 다음은 주로 민사습관과 판례이다.
(1) 민사습관
1. 습관의 개념
습관은 국가법률체계와는 별개로 사회조직 내에서 사회구성원의 자각 준수로 형성된 권위성, 심지어 강제적인 행동규범이다. 습관의 기능이 민사 주체 간의 인신과 재산 관계를 조정하는 것이라면 민사습관이 된다.
2. 습관의 분류
적용 영역의 크기에 따라 사회 전체의 습관과 특정 지역의 습관으로 나눌 수 있다.
3. 중국의 법규
민법전' 제 10 조는 "민사분쟁은 법률 규정에 따라 처리한다. 법에는 규정이 없고, 풍습을 적용할 수 있지만, 공서 양속을 위반해서는 안 된다. "
이 조항은 습관을 법적 연원으로 확립한다.
4. 간접 원천으로서의 민사습관의 조건
(1) 습관의 존재를 증명할 수 있어야 합니다.
당사자는 특정 기간, 특정 지역의 사람들이 어떤 통일된 행동 모델에 의해 인도되었다는 것을 증명해야 할 뿐만 아니라, 해당 모델이 현지 대중이 동등한 법적 효력을 가지고 있다고 판단하고, 관련 행동 모델을 위반하는 행위가 부정적 평가를 받고 제재를 받을 수 있다는 것을 증명해야 한다.
(2) 성문법에는 관련 문제에 대한 명확한 규정이 있어서는 안 된다.
습관적으로 조정되는 구체적인 사회관계는 성문법에서 반드시 상응하는 규범으로 조정되지 않을 것이다.
(3) 공서 양속을 위반해서는 안 되고, 공공의 이익에 해를 끼쳐서는 안 된다.
민법전' 제 10 조는 민사습관의 적용이 공서 양속을 위반해서는 안 된다고 명시했다.
(2) 법학
1. 법학의 개념
법리학은 넓은 의미의 법학자 (법학 교수와 판사 포함) 가 민법 문제에 대해 표현한 관점이다.
2. 법학의 분류
(1) 법학에는 학설과 판례가 두 가지 형태가 있다. 전자는 학자법이고 후자는 법관법이다.
(2) 습관을 보충할 수 없을 때 성문법의 허점을 보완한다.
중국 민법의 기원에 관한 법학의 지위
(1) 상태
우리나라 민법전은 법리학이 우리나라 민법의 연원이라고 규정하지 않았다. 하지만 사실 법리학은 가능할 뿐만 아니라 민법의 간접 연원으로서의 역할을 어느 정도 발휘했다.
(2) 이유
1 성문법 및 관습법과 비교
법리학은 체계적인 법학 연구와 교육을 통해 형성되고 전승되는 추상적인 범주이다. 바로 이런 추상화 때문에 법리학은 법률 개념, 제도, 추리에 대해 가장 강력한 해석력과 보완력을 가지고 있어 결국 성문법과 습관법의 허점을 첫 번째 보완수단으로 조사할 수 있게 되었다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학)
2. 지침 사례 및 기타 어려운 사례를 안내하는 사례
사법실천에서 최고인민법원이 발표한 지도적 사례와 기타 어려운 사건의 판례, 그리고 법학전문가의 의문건에 대한 의견은 그 이론지도를 통해 법원의 재판 과정에 상당한 영향을 미치고 법리학의 간접적인 출처가 날로 강화되고 있다. (윌리엄 셰익스피어, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학)