사모 펀드 법의 법적 규제

(a) 미국 사모 펀드의 법적 감독

미국 관련 법률은' 사모기금' 에 대한 직접적인 정의도 없고 직접적인 규정도 없다. 미국 법률은 주로' 사모행위' 를 판단하고' 등록면제' 를 취득하여 중국의 맥락에서' 사모기금' 을 규범화한다. 사모 면제의 경우, 미국 법률은 주로 투자자 수, 투자자 자격 제한, 사모 방법의 세 가지 측면을 요구한다. 투자자의 수와 투자자의 자격에 대해 말하자면, 처음에 미국 연방증권거래위원회 (SEC) 는 모금자의 수를 기초로 했다. SEC 는 1935 의 성론에서 정상적인 상황에서 35 명 이하의 증권을 발행하는 것은 공개 발행을 구성하지 않고 등록 면제를 받는다고 주장했다. 그러나 1953 에서 미국 대법원은 SEC 대 Ralston Purina Co 사건을 심리할 때 사모를 증권법 입법 목적의 높이에 서야 한다고 지적했다. 면제 등록은 "투자자를 보호하고 정보 파악을 바탕으로 투자 결정을 내릴 수 있도록 정보의 충분한 공개를 촉진하기 위한 것" 입니다. 면제 거래는 실제로 증권 등록 시스템의 보호를 받을 필요가 없는 거래이다. 따라서 "사모제도의 사용 여부는 발행인이 증권법의 보호가 필요한지 여부에 달려 있다." 면제 등록을 신청할 때 발행인의 수는 결정 요인이 아니므로 종합요인을 고려해야 한다. (1) 발행자 및 구매자 수 및 발행자와의 관계 (b) 발행 단위의 수; (c) 발행 규모. (4) 발행 방법 (5) 투자자가 성숙한지 여부. 이후 미국증권감독회는 D 조 506 조 규칙에 따라 단 두 가지 유형의 투자자만이 사모 발행 증권을 인수할 자격이 있는 D 조례를 반포했다.

미국인도 단순함에서 복잡함, 얕음에서 깊어가는 과정을 거쳤다. 처음에는 1933 의 증권법 제 4 조 (2) 항에 따르면 사모라는 것은' 공개 발행인을 포함하지 않는 거래' 만이 등록을 면할 수 있다는 것을 의미한다. 그러나 이 규정이 너무 원칙적이기 때문에' 공개 발행을 포함하지 않는다' 는 문제를 해결하지 못했다. 1935 기간 동안 증권감독회 주임은 사모의 구성 요소에 대해 의견을 발표했다. 이 의견은 발행이 공개 발행을 포함하는지 여부는 한 가지 요인만 볼 수 없으며, 인수인과 발행인 관계를 포함한 전체 환경, 발행의 성격, 방식, 규모, 범위, 종류 등을 고려해야 한다는 의견이다. 그러나 관련 조건이 복잡하여 제도 설계가 비효율적이어서 이 의견은 조작성이 강하지 않다. 요구 사항을 간소화하기 위해 증권사모 비준률을 높이기 위해 미국은 1982 에서 D 조례 제 506 조의 사모 인정 기준을 규정하고 있다.

1.506 규칙 중 발행 (사모 발행 포함) 한 구매자 (제안자 아님) 는 35 명을 넘지 않습니다. 2. 상술한 구매자는 합격한 투자자를 포함하지 않고 본인이나 그 대리인이 금융 및 상업 방면의 지식과 경험을 가지고 있어 투자 계획의 실현가능성과 위험을 평가할 수 있거나 발행인이 판매시 구매자가 이 능력을 가지고 있다고 믿는 합리적인 이유가 있는 사람을 가리킨다. 이런 사람을 성숙한 구매자 또는 대표라고 합니다. 3. 발행인은 증권을 판매하기 전 합리적인 시간 내에 매수인에게 충분한 기업 콘텐츠 정보를 제공해야 한다. 4. 발행자나 대리인이 채용 기간 (회의 및 세미나 기간 포함) 동안 광고 또는 설득 활동에 참여하는 것을 금지합니다. 5. 발행인은 증권 매수인이 전매 제한을 준수할 수 있도록 합리적인 신중한 조치를 취해야 한다. 6. 발행인이 법에 따라 면제를 받는 경우 증권을 처음 판매한 날부터 15 일 이내에 D 표 형식으로 증권거래위원회에 5 건의 통지를 제출해야 합니다. 실제로 공개 발행의 의무를 피하기 위해 발행인은 공개 발행을 여러 개의 사모 발행으로 나눌 수 있다. 따라서 SEC 는' 통합 계산' 규칙을 결정하고' 502 규칙' 에서 구체적인 상황에 따라 통합 계산에서 고려해야 할 다섯 가지 요소를 제시했습니다. 1. 같은 재테크 프로그램에 속하는지 여부 2. 같은 증권이 관련되어 있는지 여부; 3. 동시 또는 간격이 매우 짧은 시간에 진행되는지 여부; 4. 같은 종류의 대결을 얻을 수 있는지 여부; 5. 같은 목적으로 한 건가요?

정보 전파 방식' 규정 D' 제 502 조는 사모가 다음과 같은 형태의 광고를 발표하는 것을 금지하고 있다: 1. 모든 신문, 잡지 및 유사 미디어, 그리고 TV, 라디오 및 컴퓨터를 통해 전파되는 모든 형태의 일반 광고 홍보 2. 전화 또는 광고를 통한 세미나 또는 기타 회의. 또한 구매자 중 한 명이 자격이 없는 투자자인 경우 증권 발행인은 모든 구매자에게 특정 정보를 공개해야 하지만, 모든 구매자가 자격을 갖춘 투자자인 경우 어떤 구매자에게도 특정 정보를 제공할 필요가 없습니다.

미국 법률은 사모기금의 발기인에 대해 엄격한 자격 제한이 없다. 발기인은 자연인이거나 각종 법인이 될 수 있다. 유일한 제한은 발기인, 발기인의 주요 구성원은 사기 행위가 없거나 증권거래위원회의 명령에 의해 발기인이 되어서는 안 된다는 것이다.

조직적으로, 미국에서는 사모기금이 일반적으로 유한협력제를 실시한다. 유한파트너십제 사모기금 조직 형태, 발기인은 일반 파트너이고 투자자는 유한파트너이다. 법적으로 제한된 파트너는 출자액으로 제한되는 법적 책임을 지고, 일반 파트너는 무한한 법적 책임을 진다. 일반적으로 기금의 매니저는 일반 파트너이다. 미국에도 회사 형태로 조직된 사모 지분 펀드가 있다.

이중과세' 문제로 기업 사모기금의 후원자들은 대부분 세율이 낮은 주에 회사를 등록하고 일부 해외회사를 펀드 조직으로 설립한다. 투자 범위나 방향에 따라 발기인은 영국령 버진 제도, 케이맨 제도, 심지어 일부 이름 모를 국가를 등록지로 사용하는 경우가 많다. 회사제 채택으로 사모기금은 합법적인 형태를 얻는 동시에 높은 세금과 관리 비용에 직면해야 하며, 투자자가 변경될 때 절차가 복잡하다. 그래서 이런 형태의 사모펀드는 많지 않다. 미국 사모 펀드 조직의 또 다른 일반적인 형태는 신탁에 기반한 계약형 펀드이다. 계약형 사모기금은 일반적으로 특정 자질의 신탁회사가 독점한다. 한편 신탁회사는 일반적으로 펀드 관리를 담당하는 것이 아니라 전문 펀드 매니저에게 책임을 맡기고, 펀드 매니저는 관리비와 성과공제를 받는다. 따라서 사모펀드가 신탁방식을 채택하려면 신탁회사에 펀드 매각의 신탁점유율을 통해 자금을 모으는 것을 위탁한 다음 사모펀드 매니저가 신탁회사와 계약을 체결하여 관리해야 한다.

(b) 영국 사모 펀드의 법적 감독

영국의' 사자금' 은 주로' 규제되지 않은 집합투자 계획', 즉 규제된 집합투자 계획을 제외한 영국의 일반 대중에게 발표되지 않는 집합투자 계획을 가리키며,' 2000 년 금융서비스 및 시장법' (1) 규정에 구속되지 않는 투자계획을 가리킨다. 2000 년 금융서비스 및 시장법은 집합투자계획의 발기인과 관리자를' 허가자' 와' 재정부 면제자' 로 제한하고, 2 1 238 조에서는 달리 규정 (면제) 하지 않는 한 다른 사람을 투자활동이나 집합투자계획에 초청해서는 안 된다고 규정하고 있다

영국의 사모 지분 펀드에 대한 감독은 주로 업계의 자율적 모델을 채택하고 있다. 영국에서도 사모펀드를 겨냥한 입법은 없으며, 주로 관련 법규에 따라 시장을 관리하고 참가자들이 자율적으로 단속한다. 통일금융서비스국 (FAS) 이 금융업을 감독한다. 중국의 맥락에서 사모 펀드의 규범은 주로' 금융서비스법' 1986,' 금융서비스 및 시장법' 2000,' 금융촉진조례' 200 1,' 집합투자 (면제) 영국의' 사모 지분 펀드 사모' 의 규제 원칙은 주로' 자격을 갖춘 구매자' 와' 전파와 광고' 의 방식에 반영된다. 영국' 200 1 집합투자 개시 (면제) 조례' 에서는 정보 전파의 관점에서' 규제되지 않은 집합투자 계획' 을 제한했다.

우선,' 소통' 은' 정식 사용자가 업무 과정에서 규제되지 않은 프로그램에 가입하도록 초청하거나 요구하는 것' 을 의미하며' 누군가와 소통하다' 와' 누군가와 소통하다' 로 나뉜다. "실시간 통신" 및 "비 실시간 통신"; 여기서 "실시간 통신" 은 "요청된 실시간 통신" 과 "요청되지 않은 실시간 통신" 으로 구분됩니다. 소위' 누군가와 소통' 과' 비실시간 소통' 은 일반적으로 사모기금이 되는 소통 방식을 허용하지 않는다. 둘째, 전파의 대상과 방법에 따라 제 238 조 (1) 제한을 면제할 수 있는 규제되지 않은 계획을 상세히 규정하고 있다. "비실시간 통신" 또는 "요청 시 실시간 통신" 을 사용하는 경우 다음 대상은 제 238 조 (1): (1) 해외 인사로부터 면제됩니다. (2) 전 해외 고객 (초대장은 해외 투자 계획이어야 함) (3) 조정되지 않은 프로그램에 가입했습니다 (12 개월 이내). (4) 투자 전문가; (5) 규제되지 않은 계획의 기존 참가자; (6) 부유 한 개인; (7) 고 자산 회사 또는 비 법인 회사; (8) 숙련 된 투자자; (9) 부유 한 투자자 또는 숙련 된 투자자 연맹; (10) 신탁의 후원자, 수탁자 또는 기타 대표자 (1 1) 신탁, 유언장 등 수혜자. (12) 업무상의 이유로 본 통신을 읽을 수 있는 기타 사람.

의사 소통 과정에서 일반적으로 투자자 자격 증명서 (1) 를 요청합니다. (2) 투자자 자신의 진술; (3) 통신자는 통신 과정에서 경고를 발하며 다른 대상이 아닌 사람의 참여를 막는 데 필요한 메커니즘을 갖추고 있다. "실시간 커뮤니케이션" 의 경우 (1) 해외 인사가 해외 투자 계획을 해외 사람들에게 전파하는 것으로 제한됩니다. (2) 투자 전문가; (3) 고 자산 회사 및 불법 회사; (4) 숙련 된 투자자; (5) 신탁의 발기인, 수탁자 및 기타 대표자. 신탁과 유언의 수혜자.

중국 대만성에서' 사모지분기금법' 은 2004 년 2 월' 투자신탁투자법' 을 통과시켰고, 그 사모지분기금은 서류제를 채택해 사전 승인이 필요하지 않았다. 2005 년 6 월 5438+ 10 월부터 사모지분 투자신탁기금이 속속 개통되었다. 사모펀드에 대한 법적 규제는 아직 많다. 2007 년 3 월까지 중국 대만성 사모기금 규모는 약 6543.8+0 억 5 천만 달러, 뮤추얼 펀드 규모는 약 600 억 달러로 시장의 약 2.5% 를 차지했다.

사모의 판단에 대해 대만의 적용 범위에 대한 핵심 규범은' 증권거래법' 제 43 조 6 조 1, 2 항이다. 결론적으로, 1 항에서는 주식을 공개적으로 발행하는 회사 "1, 은행, 표업, 신탁업, 보험업, 증권업 또는 기타 주관기관의 승인을 받은 법인 또는 기관" 을 규정하고 있습니다. 2. 주관 기관의 규정 조건에 부합하는 자연인, 법인 또는 기금 3. 회사는 기업 관련 기업의 이사, 감사, 사장일 뿐이다. " 인원 사모증권은' 회사법' 에서 공개 의무의 제한을 받지 않고 제 2 항에서 규정하고 있다. 동시에 사모 펀드의 수는 제한되어 있다. "전항의 두 번째, 세 번째 항목의 가입자 총수는 35 명을 초과할 수 없다."

회사가 정향증발이라는 이름으로 공개 발행을 하지 못하도록' 증권거래법' 은 정향증발을 유도하는 금지와 재판매 제한을 분명히 했다. 제 43 조 7 조는 일반 광고나 공공 유인 행위를 금지한다. 일단 위반하면 발행인은 공개 발행의 의무를 져야 한다. 증권거래법 시행 세칙 제 8 조에는 일반 광고나 공개 권유도 열거되어 있다.

(d) 일본 사모 펀드의 법적 감독

소수의 해외 펀드와 지역 펀드를 제외하고 일본 6000 여 개의 펀드는 모두 계약형 펀드로' 증권투자신탁법' 과 그에 따른 증권투자신탁협회가 통일적으로 감독한다. 한편, 1998 12 1 개정 공포된' 투자신탁과 투자회사법' 은' 증권투자기금 이외에는 누구도 신탁재산을 주로 증권투자에 사용하는 신탁계약을 체결해서는 안 된다. 일본이 이런 의미에서 증권투자를 명시적으로 금지하는' 사모기금' 임을 알 수 있다. 하지만 증권을 주요 투자 대상으로 삼지 않는 집합투자 펀드에 대해서는 사모를 허용한다. 그 후 몇 년 동안 일본 사모 펀드의 규모가 급속히 확대되었다. 일부 부자들 외에도 대량의 연금과 보험회사도 사모 지분 펀드의 투자자가 되었다.

사모 펀드의 방식에 대해 일본 재무성 증권거래법 제 2 조에 정의된 성령은 1 으로 요약할 수 있는 일련의 기준을 규정하고 있다. 공모의 기준은 인원수를 유도하는 것이다. 수령자 수가 50 명을 초과하는 것이 인정 기준인지 여부다. 하지만 기관투자자들이 주식을 매입하도록 유도한다면 50 명이 넘더라도 사모라고 할 수 있다. 독점이 없습니다. 상장하지 않고, 공개하지 않고, 액면가를 금지하는 등 어떤 경우에는' 사모' 로 간주될 수 있다. 3. 시간 제한. 분차 공개 의무를 회피하기 위해서는 반년 내에 동류증권 발행을 유도한 인원수를 합병하여 계산해야 한다. 50 명 이상을 포함하는 것은 "제공" 으로 간주됩니다.