제 1 조
다국적 증권 투자의 법적 충돌 및 규칙 적용에 관한 연구
우리나라가 국제 상거래를 대대적으로 발전시킴에 따라 우리나라의 다국적 투자 중의 일부 활동도 일부 법률 적용 문제를 포함한다. WTO 가입 이후 중국의 다국적 투자 융자 기업이 많아지면서 국가와의 교류 범위가 커지고 있다. 법적 충돌과 규칙의 다른 적용은 자주 발생하며, 이러한 충돌과 규칙을 이해하고 가장 유리한 선택을 하는 방법은 다국적 기업의 중국 발전을 위한 중요한 보증이다. 이 글은 법률 충돌과 규칙 적용의 관점에서 다국적 증권 투자법 적용의 몇 가지 문제를 검토하였다.
첫째, 다국적 증권 투자의 법적 충돌
국경을 넘나드는 증권 거래의 정상적인 운영을 더욱 잘 보장하기 위해 각국은 국경을 넘나드는 증권 투자의 일부 문제에 대해 전문적인 법률을 제정하였다. 그러나 이러한 법률과 규정은 전 세계가 아니라 각국이 자체 발전의 관점에서 제정한 것이며, 또한 많은 충돌이 있다. 일반적으로 이러한 충돌은 주로 다음과 같은 측면에 반영됩니다.
1. 법률 관계 조정에 충돌이 있습니다
각국이 증권투자에 대한 이해가 다르면 법률을 제정하고 법률을 운용하여 문제를 해결하는 과정에서 큰 차이가 있을 것이다. 첫째, 증권 발행 주체, 방식, 절차에 차이가 있으며, 규제상의 이해 차이는 매우 크다. 둘째, 증권 거래 방식, 지불 방식 등 일부 규칙의 제정에 차이가 있다. 셋째, 우리 나라는 증권감독구조, 규제방법과 조치, 증권권리보호메커니즘에 대한 다른 규정을 가지고 있습니다. 마지막으로, 증권 회사, 증권거래소, 증권등록기관, 증권투자회사, 상장회사, 증권투자자의 주체자격과 신분확인과 관련된 법률적 충돌이 국가별로 다르다.
둘째, 국가마다 증권 투자 행위에 대한 규정이 다르다.
다국적 증권 투자는 일련의 행위가 필요하며, 이러한 행위의 규범과 지정된 표준 규칙에 대해 서로 다른 이해를 가지고 있다. 예를 들어, 증권 발행 및 거래 행위를 규제할 때, 국가가 두 가지 행동을 어떻게 인식하고 시행 과정에서 어떻게 통제하는지에 대한 이해가 다르고, 규제 내용도 차이가 있다. 다국적 기업이 상장하는 조건과 이런 행위에 대한 규제에도 차이가 있다. 이것들은 모두 국제적으로 다국적 증권 투자를 규제하는 일부 행위 과정의 차이이다. 이러한 서로 다른 이해로 인해 법률 적용 충돌이 발생하여 같은 문제의 효과적인 해결에 불리하다.
상술한 내용에서는 주로 다국적 증권 투자 중 각국의 법률 충돌에 대한 개괄적인 분석과 묘사를 하였다. 사실 이론 연구에서 이 문제에 대한 이해도 의견이 다르다. 예를 들어, 일부 학자들은 법률 적용 충돌을 요약하는 과정에서 이 문제를 발행자의 충돌, 발행자의 충돌, 발행 행위 및 관리의 충돌이라는 세 부분으로 나눕니다. 어느 부문이든 다국적 증권 투자에 법률 적용 문제가 있다는 것을 인식하고 있으며, 이는 우리가 앞으로 중점적으로 집중해야 할 문제이다.
둘째, 다국적 증권 투자법이 적용되는 충돌 규범
세계 각국은 다국적 증권 투자 행위에 대한 규정과 국제조약과 다자조약이 있는데, 다국적 증권 투자 문제가 실제로 나타날 때 어떻게 적용하고 선택할 수 있을까? 국제적으로 이 문제에 대한 이해는 주로 다섯 가지 다른 문제가 있는데, 증권 거래와 발행 모두 서로 충돌하는 규범이 있다.
1. 발행인의 개인법이 적용되어야 합니다.
다국적 증권 투자에서 법적 문제가 발생하면 일부 국가의 법률은 발행인의 속인법, 즉 투자행위를 발행하는 다국적 기업 등록지의 법률이 법률 충돌이 어떤 법률을 적용해야 하는지를 규정하고 있다. 헝가리와 같은 가장 중요한 국가는 국제 사법 제 28 조 제 4 항에서 "증권은 회원권을 포함하는 증권권리 의무의 발생, 양도, 소멸 및 발효를 발행인 인인인법에 적용한다" 고 규정하고 있다.
발행지와 영업기관이 있는 곳의 법률에 따라 분쟁을 해결하다.
이것은 전형적인 속지주의 사상이자 중국의 보편적인 관행이다. 많은 경우, 각국은 법률 충돌 해결 방법을 규정할 때, 충돌이 영업기관이 있는 곳의 법률에 의해 해결되어야 한다고 규정하고 있다. 이 조항의 목적은 발행지와 영업기관의 소재지가 일부 다국적 증권투자기업의 상황을 진실하고 정확하게 이해하고 등록지 조사를 통해 정보를 적시에 파악할 수 있도록 하는 것이며, 당사자의 증거와 판결기관이 분쟁을 해결할 수 있도록 하기 위함이다.
3. 소재지 법률을 신청합니다.
다국적 증권 투자에서는 발행과 거래의 대상이 매우 광범위하기 때문에 법적 분쟁이 발생할 경우 문제도 다양하고 국가마다 법적 분쟁 해결 방법에 대한 규정도 다르다. 당사자의 이익을 더 잘 보호하기 위해 권리의 제때 구제를 실현하는데, 예를 들면 한국법은 무기명 증권의 권리를 취득하고 무기명 증권이 적용되는 곳의 법률을 상실하는 것을 규정하고 있다.
증권거래소 소재지 개발에 적용된다.
다국적 증권 투자 과정에서 증권 거래 중의 법률을 어떻게 운용할 것인가를 겨냥한 것이다. 국가마다 규정마다 차이가 있지만, 많은 나라에서는 증권거래분쟁이 발생할 경우 거래발생지의 법률로 분쟁을 해결해야 한다고 규정하고 있다. 헝가리 국제 사법 제 27 조는 "증권거래소를 통해 체결된 계약은 증권거래소 소재지 법률에 적용된다" 고 규정하고 있다. 폴란드 국제 사법 제 28 조는 "증권거래소에서 발생하는 법적 행위의 채무는 증권거래소가 있는 곳의 법률에 적용된다" 고 규정하고 있다. 벨로루시 공화국 민법 제 1 125 조는 "경매, 입찰 또는 증권거래소 소재국의 법률은 경매, 입찰 또는 증권거래소가 체결한 계약에 적용된다" 고 규정하고 있다. 또한 폴란드 국제 사법 제 28 조, 오스트리아 국제 사법 제 39 조, 캐나다 퀘벡 민법 제 3 1 15 조에도 유사한 규정이 있다. 이 규정들은 또한 전통적인 국제 사법에서' 소재지 지배 행위' 라는 개념과 일치한다.
조정은 거래 진행지의 법률에 따라 수행되어야합니다.
다국적 기업의 증권 거래는 국내 증권 거래와 다르다. 다국적 증권 투자는 증권 거래 과정에서 더 큰 유연성을 가지고 있어 실제 필요에 따라 증권 거래를 할 수 있다. 그리고 현대 인터넷 기술의 발전도 증권 거래의 공간 간 성격에 가장 큰 가능성을 제공한다. 따라서 국제 발전에 적응하고 거래의 정상적인 진행을 보장하기 위해 일부 국가의 법률에 따르면 분쟁 해결은 거래가 발생한 장소의 법률을 적용한다. 예를 들어, 아르헨티나 법률은 소지자에게 지급해야 할 채권과 어음의 양도가 양도지 국가법의 관할을 받아야 한다고 규정하고 있습니다.
또한' 프랑스 민법전' 의 국제 사법은 "양도인과 소지인 간의 관계, 소지인과 제 3 자 간의 관계, 증권 지급지를 지시하는 법도 적용할 수 있다" 고 규정하고 있다.
셋째, 다국적 증권 투자법 적용의 특성과 발전
증권 거래의 이중 법률 적용
실제 업무와 입법 과정에서 볼 수 있듯이 증권감독과 관련된 법률은 실제로 공법과 사법의 이중성을 가지고 있으며, 각국은 자국의 실제 상황에 따라 법률을 제정하는 과정에서 증권거래의 이중 적용, 즉 강제법 규정과 직접 적용법을 충분히 고려하고 있다. 이 두 가지 서로 다른 입법 이념의 지도 하에 각국은 다국적 증권 투자 중 거래에 대해 서로 다른 규정을 가지고 있다. 그러나 주체와 거래의 강제성 측면에서 볼 때 사법조정의 영역이지만 국가가 증권거래질서와 발행관리행위를 규제하는 관점에서 볼 때 공법의 범주이기도 하다. 그래서 이중법이 적용된다.
둘째, 증권법의 직접적인 적용
각국이 증권시장을 관리하는 제도는 공법 분야의 조정 범위에 속하며 전통 국제 사법의 의미에서 법적 충돌과는 달라야 한다.
증권 감독 분야의 이러한 문제는 각국 증권법에 직접 적용되며 당사자 간에 선택이나 전통적인 법적 충돌이 없다. 증권 감독 법규를 위반한 사람은 행정 책임을 져야 하고, 다른 사람에게 손해를 입히는 것도 민사 책임을 져야 한다. 증권 감독은 공법 분야에 속하지만 증권 발행과 거래의 관계와 규칙은 본질적으로 사법이기 때문에 증권법은 사법과 공법을 겸비한 특수 법률 부문이다. 증권법은 증권시장 각 방면의 행동을 조정하고, 민사책임에 기반한 사법조정은 증권시장 건설의 법적 기초이다. 앞서 언급했듯이, 국가마다 증권 민사 책임의 구성에 대해 서로 다른 규정이 있어 증권이 국경을 넘나들며 발행되고 거래되는 상황에서 일정한 법적 충돌이 벌어지고 있다. 따라서 먼저 증권법의 구체적인 규범을 명확히 하고 공법과 사법속성을 구분하고 다른 법률 적용 원칙을 채택해야 한다.
넷. 결론
다국적 증권 투자의 발전은 세계 경제 통합의 표현이자 한 국가와 사회 진보의 상징이다. 개발도상국으로서 이런 방식으로 다른 나라와 효과적인 경제관계를 맺고 세계자금과 기타 자원을 이용하여 중국의 경제발전을 지원하는 것은 바람직한 방법이다. 그러나 중국에서의 경쟁력과 관리 모델의 차이와 같은 몇 가지 문제도 보아야 한다. 이러한 문제들은 결국 모두 법률에 의거하여 해결해야 한다. 법률 적용 선택을 잘 하고 법률 적용 문제를 잘 해결해야 우리나라 다국적 증권 투자 업무의 발전을 지원할 수 있다.
참고 자료:
[1] 주. 중국 증권 투자 발전과 세계 경제 통합 [J] 금융 발전, 2009 10.
[2] 손. 다국적 증권 투자의 법률 적용 [J]. 정법 포럼, 20 1003.
[3] 사군. 섭외증권투자법문제연구 [D]. 중앙민족대학교, 200804.
제 2 조
다국적 증권 발행 및 증권 거래에 관한 법률 적용
1. 증권 발행 시 법률이 적용됩니다
다국적 증권 투자 거래 과정에서 증권 발행인 또는 보험업자와 투자자는 모두 적용 가능한 계약 관계 정신에 제약을 받기 때문에 당연히 계약법 관계의 조정을 받아야 한다. 증권 투자 대상에 따라 증권 발행 과정은 공개 발행과 사모 발행으로 나눌 수 있다. 공모와 사모 적용 대상이 다르기 때문에 그에 따른 법적 관계에 대한 규제도 달라야 한다. 사모 펀드의 경우, 사모 과정에서 발생하는 것은 제안이며, 쌍방의 제안이나 협상이다. 이 과정에 관련된 쌍방의 모든 활동은 쌍방의 의미 자치를 전제로 진행되며, 쌍방의 행동은 모두 사법의 조정을 받아야 한다. 계약이 적용되는 경우 계약의 충돌 규범을 통해 해당 준거법을 선택해야 합니다. 증권 투자의 공개 발행 활동의 경우, 계약서에 적용되는 특수한 방법을 사용하여 준거법을 결정합니다. 즉, 직접 사용하는 법률의 규정에 따라 준거법을 결정합니다. 증권 공개 발행 투자 거래 활동 과정에서 반드시 증권 투자 발행지의 사회 공익에 큰 영향을 미치기 때문입니다. 그런 다음 다국적 증권 투자에 적용될 수 있는 법률 규칙을 중점적으로 소개한다.
1. 발행지의 법률이 적용됩니다.
법리학의 정신으로 증권 발행의 준거법을 고려하려면 우선 증권의 법적 성격을 명확히 해야 한다. 많은 국가에서 증권은 일종의 채권으로 간주되므로 계약 관계의 기초 중 하나인 채권에 적용되는 법률은 계약관계법이어야 한다. 이러한 관점에서 증권 발행은 계약관계법을 적용해야 하며, 계약관계의 발생지는 가장 중요한 것이며, 증권투자 발행에 대해서는 발행 행위가 발생하는 법이다. 계약정신의 본질로 볼 때 증권투자 발행 적용 발행지법도 세계 대다수 국가들이 채택한 원칙이다. 그 주요 법리 기초는 전통 사법관념과' 지방 지배' 의 행동 습관에 있다. 많은 나라에서는 증권 발행에 자금 모집, 정보 공개 등의 행위가 관련될 때 발행지법을 준거법으로 규정하고 있다. 일찍이 20 세기 초 미주회의에서 통과된 국제 사법은 관련 규정을 제정했으며, 주식이나 채권을 발행할 때는 계약국의 현지 법률에 따라 관련 법률을 적용해야 한다. 유럽의 대부분의 국가에서 주식증권은 일반적으로 주식 발행지의 법률에 따라 채택된다. 그들의 법률 개념에서 증권은 국가 금융질서의 집행과 관련이 있다. 증권이 일단 발행되거나 거래되면 전국 금융증권 시장에 큰 영향을 미칠 수밖에 없다. 이러한 문제의 영향을 상대적으로 제한하기 위해서는 증권투자법 적용에 대한 명확한 규정이 필요하다. 충돌 과정에서 적용 가능한 법적 근거가 불확실하지 않도록, 적용 법률이 증권발행을 채택하는 경우가 많다.
발행자의 개인법이 적용되어야합니다.
일부 국가에서는 증권을 회사 지분의 한 형태로 간주하기 때문에 회사 내부 정관의 관련 관리 제도를 채택하여 증권 투자를 한다. 법인법 채택의 장점은 회사 주식 등 증권의 소유자가 확정되면 증권 발행 과정에서 일련의 집행을 추궁하지 않고도 즉시 증권 발행의 준거법을 명확히 할 수 있다는 것이다.
루마니아 국제 사법법전' 에 규정된 적용 원칙은 개인법으로, 주식 발행을 관할하는 법인의 정관을 적용하는 법을 통해 기명주식, 양도가능 주식, 무기명 주식, 이자채권을 발행한다는 것이다. 인법 원칙도 채택했다. 헝가리 국제 사법에서 증권은 회원의 권리를 포함하는 증권 권리 의무의 발생, 양도, 소멸 및 효력 적용 발행인의 인법을 확정했다. 초기의 독일 사법 관행에서 발행인 인법은 일정 기간 동안 증권 거래의 준거법의 선례로 사용되었다. 한 경우, 독일 이외의 국가의 주식유한회사의 무기명 주식은 구매 후 독일에 보관되었다. 이후 증권투자 발행 과정에서 독일 이외의 국가에서 증권을 인수하거나 분실하면 인수국의 다른 주주들의 이익을 잃을 수 있다. 이때 독일 법률은 주주의 이익이 증권속 인법의 보호를 받을 것이라고 규정하고 있다.
3. 당신은 적용 가능한 개인법이나 속지법을 선택할 수 있습니다.
물론, 일부 국가의 입법도 증권을 주식과 채권으로 동시에 정의하는 것이 적지 않다. 속인법이나 속지법을 적용할 수 있는 프랑스 국가의 경우 증권투자에 법적 문제가 생기면 국제 사법절차에 관한 국가 규정을 통해 선별적인 충돌 규범을 채택해 문제를 해결한다. 가장 전형적인 것은 스위스 연방 국제 사법규정으로, 보증이나 유사한 방식으로 진행되는 증권투자는 회사의 적용 법률이나 발행지 국가법률의 규제를 받을 수 있다. 이 규정에서 볼 때 증권투자법 충돌이 확정되면 앞서 언급한 준거법의 충돌 규범에 따라 해결해야 하는데, 이 법률의 적용 원칙은 전형적인 무조건적인 선택적 충돌 규범이다. 인법 또는 속지법을 충돌 해결 규범의 근거로 선택할 수 있으며, 구체적인 사법관행에서는 밀접한 연계와 분쟁 해결을 용이하게 하는 원칙에 따라 적용 방법을 결정할 수 있다.
둘째, 증권 거래법의 적용
1. 증권의 양도는 증권이 있는 곳의 법률에 의해 조정된다.
일부 국가에서는 유가증권을 동산물권으로 간주하고, 유가증권의 양도는 본질적으로 물권 거래에 속한다. 따라서 증권 거래의 준거법은 증권물권 관계여야 한다. 이러한 법적 관계에서 많은 국가들이 물권의 적용 원칙을 참고하여 증권 소재지법의 원칙을 채택할 것이다. 프랑스 민법전에서는 주식 양도인과 보유자 간의 관계, 소지자와 제 3 자 간의 관계, 무기명 증권이 있는 곳의 법률 또는 증권 지급지를 나타내는 법률이 적용된다고 규정하고 있다. 새로 개정된' 한국국가가구법' 에는 무기명 증권권리에 관한 법률이 무기명 증권소재지 법에 적용된다고 규정하고 있다. 중국의 증권거래도 이런 규칙을 채택하고 있다. 증권법' 은 주식, 회사채 및 국무원이 인정한 기타 증권의 중국 발행 및 거래에 적용된다. 우리 나라 증권거래가 증권소재지법에 적용됨을 알 수 있으며, 증권연관지는 실물증권이나 증권보유자 명부를 기재하는 장소여야 한다.
2. 증권거래는 증권거래소 소재지법에 적용됩니다.
일부 국가에서는 거래 중인 증권을 채권으로 간주하고 폴란드 등의 다른 채권법과 일치하는 모델 (예: 폴란드 등의 국제 사법법) 을 채택한다. 증권 거래의 법률 적용에서 계약 관계 원칙을 많이 채택하다. 이들 국가의 다국적 증권 거래에 채택된 준거법은 증권거래소 소재지를 기준으로 하고, 계약관계는 계약관계 이행지이다. 헝가리 국제 사법은 증권거래소 소재지 법률이 증권거래소를 통해 체결된 계약에 적용된다고 분명히 규정하고 있다. 또한 폴란드 캐나다 등은 국제 사법의' 소재지 지배' 개념과 일치하는 운영 규칙을 규정하고 있다. 우리나라의 입법에서도 증권거래소의 소재지가 주식 회사채 등 유가증권의 우리나라 내 거래에 적용된다고 주장한다.
의미 자치와 실제 접촉 원칙이 적용됩니다.
다국적 증권 국제 업무에서 증권 발행인 투자자 증권거래소 등 주체가 누리는 권리와 맡은 의무는 서면 계약을 통해 확인된다. 증권 발행인과 언더라이터 간의 언더라이팅 계약, 상장회사와 증권거래소 간의 상장 계약, 또는 상술한 주체 간의 각종 증권 서비스 계약은 반드시 계약을 통해 명시적으로 합의해야 한다. 한편, 각국의 민사사법 분야에서의 의미 자치원칙은 다국적 증권 업무도 이 근본 원칙을 따라야 하며, 이 원칙에 따라 상응하는 준거법을 확정해야 한다는 것을 결정한다. 동시에, 우리는 자치, 의지의 자유 속에서도 그에 필요한 제한을 해야 한다는 것을 깨달아야 한다. 게다가, 당사자가 의미 자치를 전제로 선택한 법률은 자본 시장 관리에 관한 법원의 의무적 규범과 상충해서는 안 된다. 당사자가 선택하지 않았거나 약속이 명확하지 않은 경우 각국은 실제 연락 원칙에 따라 증권 서비스 계약의 법적 적용을 결정하는 것을 주장한다. 따라서 실제 연락 원칙과 가장 밀접한 연계 원칙에 따라 준거법을 확정하여 각국의 통행 관행이 되었다. 예를 들어, 증권 인수 계약에서 인수 증권은 증권 인수 계약의 특성 이행을 구성하므로 증권 인수 계약의 준거법은 인수 업체가 있는 국가의 법률이 되어야 합니다.
결론적으로, 다국적 증권 투자의 발행과 거래는 국가마다 차이가 있기 때문에, 해당 준거법 또는 국가 간에 적용할 수 있는 균형의 법적 규칙을 어떻게 결정할 것인지는 국가에 따라 다르며, 현지 조건에 따라 결정해야 한다.
참고 자료:
라이 자오 잉. 최신 증권거래법에 의한 주식시장 게임 규칙 분석 [M]. 베이징: 중국 정법대 출판사, 2006 년.
[2] 황진에서 편집한다. 미국 증권법의 민사 책임 및 민사 소송 [M]. 베이징: 법출판사, 20 13.
[3] 왕숙민. 새 무역융자의 국제사법통일연원 연구 [M]. 베이징: 지적재산권출판사, 2011..1..104.2015