회사법 제 7 조는 회사 영업허가증 발행일이 회사 설립일이라고 규정하고 있다. 발기인은 회사를 설립하기 전에 회사 이름으로 제 3 자와 거래를 하고, 가입 계약, 매매 계약, 노동 계약, 임대 계약, 대출 계약 등과 같은 계약을 체결해야 할 수도 있다. (설립 전 계약). 이와 관련된 법적 질문은: 회사가 나중에 설립되지 않았거나 성립 후 계약을 이행하지 않았다면 설립 전 계약이 유효합니까? 이로 인한 채무는 누가 책임져야 합니까?
우선 계약이 유효하다는 것을 인정해야 한다. 스폰서와 회사의 관점에서 볼 때 쇼핑몰은 전쟁터와 같이 반드시 기회를 잡아야 하지만 회사 설립에는 하나의 과정이 필요하기 때문이다. 이 과정에서 발기인은 종종 회사의 이름으로 제 3 자와 거래를 하고, 계약을 체결하고, 각종 준비 작업을 실시해야 한다. 제 3 자의 관점에서 볼 때, 그들은 스폰서가 아닌 회사와 거래하고 계약할 수 있는 경향이 있다. 따라서 회사의 발전을 촉진하고 거래의 안전을 보호하기 위해 법에 따라 체결된 상술한 계약은 유효로 인정되어야 한다.
둘째, 계약서에 서명할 때 회사가 아직 설립되지 않았기 때문에, 일반적으로 이로 인한 채무는 발기인이 부담해야 한다. 그러나, 어떤 조건 하에서, 회사도 계약채무에 대해 책임을 질 수 있다. 구체적인 분석은 다음과 같습니다.
1. 개시자의 책임. 일반적으로, 회사가 나중에 설립되었거나 성립 후 계약을 이행하지 않는 경우, 당사자가 발기인이 회사 설립 전 계약으로 인한 채무에 대해 책임을 지지 않는 한 발기인은 계약 채무에 대한 책임을 져야 합니다. 회사가 설립된 후 발기인, 회사, 제 3 자가 합의에 도달하고 회사가 발기인을 계약 당사자로 교체하는 경우 발기인은 계약 채무에 대해 책임을 지지 않아야 합니다. 이런 상황에서 계약 당사자가 달라졌다.
2. 회사의 책임. 일반적으로 회사 설립 전 계약으로 인한 채무는 회사가 책임을 져서는 안 된다. 회사가 설립된 후 상술한 계약을 채택한 회사는 그에 따른 채무와 발기인에 대해 연대 책임을 진다. 약속한 날부터 회사는 계약의 한 쪽이 되었으니 당연히 자신의 의무를 이행해야 한다. 이사회가 결의안을 통과시켜 비준하는 경우 약속은 명확할 수 있습니다. 암묵적일 수도 있습니다. 예를 들어, 회사가 계약의 이익을 받아들이고 이의를 제기하지 않았습니다.
2. 회사 설립 전 발기인의 신탁 책임.
회사법은 이사, 감독자, 고위 경영진이 법률, 행정 규정 및 정관을 준수하고 회사에 대한 충직 의무와 근면 의무를 지녀야 한다고 규정하고 있다. 발기인은 회사를 설립하는 과정에서 실제로 관리 책임을 수행하는데, 종종 회사의 이름으로 제 3 자와 거래하거나 개인의 이름으로 회사와 거래해야 한다. 발기인의 행동을 규범화하고 회사의 이익을 보호하기 위해 회사법은 회사 설립 기간 동안 발기인이 다른 발기인과 회사에 대한 신탁 책임을 져야 한다고 규정해야 한다. 발기인의 회사 설립 전 신의의무는 회사 설립 후 이사, 고위 경영진 및 지주주주의 회사 및 기타 주주에 대한 신의의무와 비슷하다.
실제로 스폰서와 관련 당사자가 회사를 설립하기 전 관련 거래 (회사 설립 전 관련 거래) 를 엄격하게 규제해야 합니다. 예를 들어 스폰서가 회사에 자금, 상품 및 서비스 제공, 주택 임대, 공장, 설비 등을 제공합니다. 이러한 거래는 발기인과 관련 당사자와 회사 간에 발생하므로 자체 거래라고도 합니다. 발기인과 관련 당사자와 회사 간에 이해 상충이 있기 때문에 이러한 거래를 이해 상충 거래라고도 합니다. 이익 불일치를 제외하고, 스폰서와 관련 당사자와 회사 사이에는 종종 정보 비대칭이 존재한다. 이 경우 발기인과 관련 당사자는 정보 우위를 이용하여 회사의 이익을 해치고 개인의 이익을 도모할 수 있다.
그러나 회사 설립 후 관련 거래와 마찬가지로 회사 설립 전 관련 거래는 회사의 이익에 해를 끼칠 수도 있고, 회사의 이익에 해를 끼치지 않을 수도 있고, 심지어 회사의 이익을 증진시킬 수도 있다. 따라서 이 문제에 있어서 자신의 위법 규칙을 채택하는 것이 아니라 공개, 인정 또는 추인, 공평한 규칙을 채택해야 한다. 특히, 회사와 거래하기 전에, 보증기관은 다른 보증기관에 거래와 관련된 사항, 특히 보증기관과 관련 당사자의 거래에 대한 이익을 공개하고, 이해관계가 없는 많은 보증기관의 승인을 받아야 한다. 또는 회사 설립 후 이사회에 이 정보를 공개하고 이해관계가 없는 다수의 이사들의 추인을 받을 수 있습니다. 개시자가 상술한 의무를 이행하지 않은 경우 이사회는 법률에 따라 계약을 해지할 권리가 있으며, 발기인과 관련 당사자가 거래의 공정성을 증명할 수 있는 경우를 제외하고는 발기인과 관련 당사자가 부당 이익을 반환하도록 요구할 권리가 있다.
회사 설립 전 관련 거래에서 부당이득은 어떻게 결정합니까? 구체적으로 분석해야 합니다. 판매 계약을 예로 들다. 한 사람이 50 만 원에 집을 산다. 10 년 후 그는 창업자가 되어 집을 654 만 38+0 만원으로' 회사' 에 팔았다. 이때 주택의 시장가격이 654.38+0 만원이라면 부당이득은 없다. 그러나 발기인과 관련 당사자는 발기인이 된 후에야 회사에 매각한 재산을 취득하는 경우 부당이득인정 시 회사가 지불한 가격과 발기인이 집을 구매할 때 지불한 가격의 차이를 계산해야 한다. 예를 들어, 한 을은 발기인이 된 후 50 만원의 가격으로 집 한 채를 사서 654.38+0 만원의 가격으로 회사에 팔았다. 본 사건에서 발기인은 50 만 위안의 부당한 이익을 얻었다.
셋째, 회사 설립 결함의 법적 결과
법적으로 말하자면, 회사는 법정 절차에 부합해야 효과적으로 설립될 수 있다. 회사가 효과적으로 설립된 법적 결과는 주주들이 회사 채무에 대해 유한 책임을 지는 것이다. 회사 설립 결함은 회사 설립이 법정 절차에 맞지 않아 회사를 효과적으로 설립할 수 없다는 것을 의미한다. 이런 상황에서 발기인은 개인 재산으로 회사 채무에 대한 책임을 져야 한다.
우리나라에서는 일부 이론과 실무자들이 미국 회사법을 참고한 회사가 결함 이론을 세우고, 특정 조건 하에서 결함있는' 회사' 채무 설립에 대한 발기인의 연대 책임을 면제한다고 주장한다. 선의의 발기인의 합법적 권익을 보호하고 당사자가 계약 의무를 악의적으로 회피하는 것을 방지하는 것이다.
미국 회사법에 따르면 회사 설립이 법적 절차에 완전히 부합하지 않더라도 발기인은 제한된 책임제도의 보호를 받을 수 있다. 구체적으로, 사실회사 (합법적인 회사와 비교) 에 따르면, 특정 조건이 충족되면 기업은 합법적인 회사 지위를 얻지 못하더라도 회사로 간주될 수 있다. 이러한 조건에는 (1) 회사의 효과적인 설립과 관련된 법률 (예: 성문회사법) 이 있습니다. (2) 위의 법률을 준수하기 위해 성의가 있다 (예: 회사 등록증명서 제출, 등록비 납부) (3) 기업은 실제로 회사의 특권을 행사했다 (예: 회사 이름으로 경영 활동에 종사하는 경우).
실제로 이 회사는 선의의 스폰서의 이익을 보호하기 위한 것이라고 밝혔다. 그러나 현대회사법이 회사 설립 절차를 크게 단순화했기 때문에 이 이론의 역할은 이미 매우 제한적이다. 현재 미국의 많은 주의 성문회사법은 회사 등록증서의 등록이 회사 설립의 확실한 증거라고 명확하게 규정하고 있다. 그러나 발기인이 정부에 적절한 회사 등록증을 제출하고 정부가 이의없이 등록한다면 해당 기업은 여전히 실제 회사가 될 수 있다.
또 반언회사 금지에 따르면 한 사람이 한 기업을 한 회사로 취급한다면 앞으로 그 기업이 회사라는 것을 부인하는 것은 금지될 것이다. 반언 금지는 주로 당사자가 계약 의무를 악의적으로 회피하는 것을 막기 위한 것이다. 그것은 회사에 빚을 진 외부인과 외부인에게 빚을 진 회사에 모두 적용된다. 비슷한 이유로, 현재, 미국의 일부 주들은 반언 금지를 분명히 폐지했다.
우리나라 회사법이 이미 회사 설립 절차를 대폭 간소화했기 때문에 선의당사자와 악의적인 당사자는 인정하기 어려워 상술한 회사를 채택하여 결함 이론을 세울 필요가 없는 것 같다. 이것은 회사 설립 행위를 규범화하고 법적 결과의 불확실성을 줄이는 데 더욱 유리하다. 그러나 회사 설립의 흠이 회사 등록기관의 잘못으로 인한 것이라면 기업의 법인 자격을 인정하고 발기인이 적절한 시정 조치를 취할 수 있도록 해야 한다.