정당방위란 합법적인 이익을 보호하기 위해 불법 침해자에게 필요한 손해를 입히고 불법침해를 중단하는 것을 말한다. 우리나라 형법 제 20 조 제 1 항은 "국가, 공익, 본인 또는 다른 사람의 인신, 재산 및 기타 권리를 진행 중인 불법침해로부터 보호하기 위해 불법침해를 중단하고 불법침해자에게 손해를 입히는 것은 정당방위에 속하며 형사책임을 지지 않는다" 고 규정하고 있다.
정당방위는 형법이 모든 시민에게 부여한 합법적인 권리이다. 불법 침해를 앞두고 피해자와 다른 시민들은 모두 정당방위할 권리가 있다.
우리 나라 형법은 정당방위제도의 의미를 규정하고 있다. 첫째, 인민 군중이 적극적으로 위법 범죄 행위와 투쟁하도록 장려하고 지지하는 것이 우리 형법이 각 시민에게 정당방위권을 부여하는 주요 목적이다.
둘째, 범죄를 제지하고 예방하는 역할을 하는 것이 우리 형법에 규정된 정당방위제도의 근본 목적이다.
셋째, 자기희생, 의용 등 * * * 도덕교육을 전개하고 좋은 사회기풍을 세우는 데 도움이 되는 것이 우리 형법이 정당방위제도를 수립하는 최종 목적이다.
형법 제 20 조의 관련 규정에 따르면 정당방위는 반드시 다섯 가지 기본 조건에 부합해야 한다.
첫 번째 기본 조건은 목적이 합법적인 이익을 보호하는 것이어야 한다는 것이다. 정당방위가 정당한 행위인 것은 범죄행위와는 달리 법에 따라 형사책임을 지지 않기 때문이다. 우선, 그 목적은 사회를 해치는 것이 아니라 국익, 공익, 자신이나 다른 사람의 인신, 재산 및 기타 권리, 즉 그 목적의 정당성을 보호하는 것이다. 정당한 이익을 보호하기 위해서가 아니라면, 정당방위는 전혀 말할 수 없다. 그래서 서로 싸우고, 방위를 도발하는 것은 모두 정당방위가 아니다.
방어성 도발이란 범죄를 저지르기 위해 의도적으로 상대를 놀리며 자신을 침해한 다음 방어를 구실로 상대를 해치는 행위다. 본질적으로 방위도발은 정당방위라는 이름으로 불법침해이기 때문에 정당방위가 아니라 범죄를 구성한다면 고의적인 범죄에 속한다.
두 번째 기본 조건은 위법 침해 행위의 실제 발생이다. 불법침해란 국가, 사회공익, 법률의 보호를 받는 본인 또는 타인의 합법적인 이익에 대한 침해를 가리킨다. 불법 침해에는 범죄 행위뿐만 아니라 일반적인 위법 행위도 포함된다.
불법침해가 있는 것은 정당방위의 전제이자 방위의 필요성의 구현이다. 그것은 불법 침해가 반드시 객관적이고 실질적으로 발생해야 한다는 것을 요구하며, 행위자의 주관적인 억측이 아니다.
객관적으로는 일어나지 않았지만 행위자의 주관적 상상의 불법 침해를 방어하고 다른 사람의 사상자를 초래한 것은 가상방위다. 가상 방위는 정당방위가 아니므로, 다른 상황에 따라 처리해야 한다.
행위자는 피해 결과의 발생에 대해 주관적으로 과실이나 과신을 가지고 범죄를 구성하는 것은 과실범죄 논처로 삼는다.
행위자가 피해 결과의 발생에 대해 주관적인 잘못은 없지만 예측할 수 없는 원인으로 인해 발생하는 것은 의외의 사고이며 법에 따라 형사책임을 지지 않는다.
세 번째 기본 조건은 불법 침해 행위가 반드시 진행되고 있어야 한다는 것이다. 소위 진행 중이라는 것은 불법침해가 이미 시작되었고, 아직 끝나지 않았으며, 지속되거나 진행 중인 상태라는 뜻이다. 이것은 정당방위의 시간 요구이다. 그것은 정당방위가 제때에 이루어져야 한다는 것을 요구한다. 즉, 정당방위는 현재 이미 발생한 불법 침해를 겨냥해야 하며, 아직 시작되지 않았거나 이미 끝난 불법 침해에 대해서는 방어할 수 없다.
네 번째 기본 조건은 잘못을 저지른 사람 본인을 겨냥해야 한다는 것이다. 누구나 자신의 행동에 대해서만 책임을 져야 한다. 불법침해행위자는 불법침해의 가해자이며, 그의 불법침해로 형법으로 보호되는 사회관계가 현실적이고 긴박한 위협을 받아 합법적인 이익이 곧 위태로울 수 있다. 불법 행위자 본인을 위해 변호해야 불법 행위자를 진정으로 제지하고 합법적인 이익을 보호하는 목적을 달성할 수 있다. 따라서 잘못을 저지른 사람을 위해 스스로 변호해야 의롭다고 할 수 있다.
다섯 번째 기본 조건은 방위 행위가 필요한 한도를 크게 초과할 수 없어 중대한 손해를 입힐 수 없다는 것이다. 정당방위는 불법 침해자에게 일정한 손해를 입혀 불법침해를 제지함으로써 합법적인 이익을 보호하는 것이다. 방위행위와 그 결과가 제한되지 않으면 법이 시민에게 부여한 이 권리가 남용되어 사회에 더 큰 해를 끼칠 수 있다. 실제로 행위의 결과에서 정당방위에 대한 규제로 정당방위에 필요한 조건 중 하나다.
법적으로는 이른바 필요한도에 대한 명확한 규정이 없다. 형법 이론에는 줄곧' 필요설' 과' 적응설' 이라는 논쟁이 있었다. 비교적 합리적인 것은' 타협설' 이다. 즉, 방위행위가 반드시 불법침해를 제지하는 데 필요한 전제 하에 불법 침해자에게 있어서는 안 되는 중대한 손해를 초래할 수 없다는 것을 강조한다. 실제로 수비수에게 단순히 수비 동작을 요구할 수는 없지만, 총 대 총, 칼 대 칼, 주먹 대 주먹, 수비수가 강경하게 수비하는 것을 허용할 수 없다. 그러나 방위인 보호의 관점에서 우리 나라 형법은 방위행위가 필요한 한도를 크게 초과하지 않고 중대한 손해를 초래하지 않는 한 정당방위로 인정되고 법에 따라 형사책임을 지지 않는다고 규정하고 있다.
이른바 방위과당이란 방위 행위가 분명히 필요한 한도를 초과하여 중대한 손해를 초래한다는 뜻이다. 여기서' 분명히 필요한 한도를 초과했다' 와' 중대한 피해를 입히다' 는 것은 평행하고 밀접한 관련이 있는 두 가지 특징이다. 일반적으로 필요한 한도를 초과하는 방위행위와 중대한 피해를 입히지 않는 방위행위에 대해서는 방어과잉으로 인정될 수 없다. 방위행위가 분명히 필요한 한도를 초과하고 중대한 손해를 입힌 경우에만 방위가 과도하다고 인정할 수 있다.
형법' 제 20 조 제 2 항에 따르면' 정당방위는 분명히 필요한 한도를 초과하여 중대한 손해를 입힌 사람은 형사책임을 져야 하지만 처벌을 경감하거나 면제해야 한다. " 지나친 방위는 불법 침해와는 달리 사회를 위태롭게 하기 위한 것이 아니기 때문이다. 반대로, 그 목적은 불법침해를 제지하고 합법적인 이익을 보호하는 것이지만, 행위방식과 결과에 있어서 분명히 필요한 한도를 초과하여 큰 손해를 입히는 것이다. 따라서 우리 나라 형법은 처벌을 경감하거나 면제해야 하는 양형 줄거리를 방위하는 것이 적당하며, 죄형이 기본 원칙에 부합하는 요구에 완전히 부합한다.
긴급 피난이란 국가, 공공, 본인 또는 타인의 인신, 재산 및 기타 권리를 진행 중인 위험으로부터 보호하기 위해 취하는 또 다른 작은 합법적인 이익을 해치는 행위입니다.
우리나라 형법 제 21 조는 "국가, 공익, 본인 또는 타인의 인신, 재산 및 기타 권리를 진행 중인 위험으로부터 보호하기 위해 긴급 피난 조치를 취하여 손해를 입히는 것은 형사책임을 지지 않을 수 없다" 고 규정하고 있다. 제 3 항 규정: "인신위험을 피하는 규정은 직무와 업무에서 특정 책임을 지고 있는 사람에게는 적용되지 않는다." 형법은 이론적으로' 사회적 유해행위 배제' 라고 불리는 긴급 피난과 정당방위는 범죄 행위와 본질적인 차이가 있어 법에 따라 형사책임을 지지 않는다.
긴급 피난은 작은 합법적인 이익을 손상시켜 큰 합법적인 이익을 보호하기 때문에, 긴급 피난은 반드시 다음 조건을 충족시켜야 성립할 수 있다.
첫째, 목적은 합법적 인 이익을 보호하는 것입니다.
둘째, 실제적인 위험이 있어야 한다.
셋째, 지속적인 위험이어야합니다.
넷째, 반드시 최후의 수단으로 실시해야 한다.
다섯째, 우리는 필요한 한도를 초과하는 부적절한 손해를 초래할 수 없다.
긴급 피난 요구 보호의 합법적인 권익은 반드시 손해의 합법적인 권익보다 커야 한다. 각종 권리 중에서 일반적으로 인신권은 재산권보다 높고, 생명권은 다른 인신권보다 높다.
헤지 행위는 필요한 한도를 초과하여 부당한 손해를 초래한다. 즉, 손해의 합법적인 권익이 보호의 합법적인 권익보다 큰 것은 과도한 헤징이다.
정당방위와 긴급 피난의 차이는 다음 네 가지 측면에 있다.
첫째, 위험의 원천이 다르다. 정당방위의 피해원은 불법침해일 뿐, 긴급 피난의 위험원에는 불법침해뿐만 아니라 동물 침입, 자연재해 등 불가항력도 포함된다.
둘째, 동작 대상이 다릅니다. 정당방위는 가해자 본인에게만 할 수 있고, 제 3 자를 다치게 해서는 안 된다. 반대로, 긴급 피난은 제 3 자를 겨냥한 것이다.
셋째, 행동의 상태 요건은 다르다. 정당방위는 방위인들이 적극적으로 방위를 실시하도록 장려하는 것이다. 긴급 헤징은 헤징자가 어쩔 수 없는 경우에만 헤징할 수 있도록 요구한다.
넷째, 필요한 한계의 기준이 다르다. 정당방위가 방위행위를 허용한 결과는 불법침해로 인한 피해의 결과보다 크거나 같고, 필요한 한도를 크게 초과하지 않고 중대한 손해를 초래하지 않는 한, 방어가 과도하다고 생각하지 않는다. 긴급 피난은 위험 피해의 합법적인 권익이 보호받는 합법적인 권익보다 작을 수 있도록 엄격히 요구하고, 위험 회피의 결과는 발생 중인 위험으로 인한 피해보다 크거나 같을 수 없다. 그렇지 않으면 과도한 피난이다.
형법' 제 21 조의 규정에 따르면, "긴급 피난은 필요한 한도를 초과하여 부당한 손해를 초래하는 사람은 형사책임을 져야 하지만 처벌을 경감하거나 면제해야 한다."