계약법에 관한 작은 논문

첫째, 계약법의 입법 지침 사상

입법의 지도 사상부터 시작하여 이 법률을 다시 분석하면 모든 판사, 변호사, 학교 선생님에게 이 법률을 장악하는 것이 더 깊어질 수 있다. 입법의 지도 사상은 입법계획에 명확한 규정이 있다. 이 계약법의 제정은 다른 법률과 다르다. 신중국 역사상 모든 법률의 제정은 기본적으로 이렇다. 행정부가 주도하고 팀을 조직한다. 모두들 오자마자 개요, 디자인 장, 문장 초안 작성, 반복 수정을 열거했다. 그러나 이 계약법의 제정은 먼저 입법안을 설계하는 것이고, 입법안의 설계는 8 명의 전문가에게 맡겨 완성하는 것이다. 8 명의 전문가 중 두 명의 판사가 있는데, 한 명은 대법원 부원장인 범려 () 이고, 다른 한 명은 베이징시 고등법원의 하신 () 이다. 당시 연구실 주임이었는데 지금은 법정장을 신청하고 있습니다. 두 대통령은 모두 40 대 초반이다. 다른 여섯 명의 동지 중 가장 나이가 많은 사람은 강평 교수로, 60 대이다. 둘째, 나는 당시 50 대 초반이었다. 그리고 30, 40 대, 예를 들면 인민대학의 왕새벽 교수 [최연소, 약 30 대]; 길림대학교 최건원 교수; 연대 대학교 곽명서 교수; 장광신 연구원, 중국 사회과학원 법학연구소' 법학연구' 부편집장. 우리는 처음에 계약법의 장을 설계하지 않고 먼저 계약법의 발전, 즉 환불을 말한다. 금세기 이래 계약법의 발전 추세, 그 정신의 실질에 어떤 변화가 일어났는지, 어떤 새로운 제도가 있는지 논의합시다. 대륙법계 국가의 덕, 법, 일계약법, 영미법계 국가의 영미계약법, 유엔국제상품판매계약협약 등 국제협약에는 어떤 새로운 제도, 혁신, 원칙이 있습니까? 토론을 거쳐 먼저 이 법률을 제정하는 지도 사상을 작성해야 한다. * * * 다섯 가지 지침 원칙.

1. 이 법률의 제정은 중국의 현실에서 출발해야 한다.

중국의 현실은 어떤가? 토론과 고려 끝에 우리는 결국 4 점을 결정했다. 첫 번째 요점은 개혁과 개방이다. 두 번째 요점은 사회주의 시장 경제를 발전시키는 것이다. 세 번째 요점은 국가 통일 시장 설립이다. 네 번째 요점은 국제 시장과 접목하는 것이다. 이 네 가지 점만이 중국의 현실이고, 다른 어떤 특징도 중국의 현실이 아니다.

중국의 현실을 확인한 후, 우리는 계약입법과 계약사법에 대한 우리의 경험을 총결해야 한다. 개혁개방 이후 우리가 제정한 민법통칙, 3 부계약법, 각종 계약조례, 일련의 시행조례의 경험과 부족을 총결하는 것이다. 더 중요한 것은 법원의 경험, 특히 민법통칙, 경제계약법, 기술계약법, 섭외계약법에 대한 대법원의 의견, 대법원의 평소 답변과 답변이다. 가장 중요한 것은 대법원의 발표이다. 공보' 는 1985 가 출판된 이후 이미 많은 판결을 발표했고, 그 중 일부는 매우 전형적이며, 몇 가지 새로운 규칙을 만들었다. 이것들은 모두 고려하고 분석해야 하며, 중국에서 성공적이고, 실용적이며, 합법적인 것은 모두 채택해야 한다.

그런 다음 선진국과 지역의 성공적인 입법 경험, 판례, 이론을 참고한다. 이들 선진국과 지역은 전후 입법에서 많은 새로운 사물과 많은 새로운 경험을 창조했다. 프랑스 민법전',' 독일 민법전' 과 같은 몇 가지 중요한 민법전은 전쟁 후에 개정되었으며, 그 법원과 판사가 만든 별도의 입법과 규칙은 참고할 필요가 있다. 전쟁 이후 선진국의 법원도 극도로 격동하고 복잡한 사회관계와 극도로 변화무쌍한 사회환경에 직면해 있다. 이 경우, 많은 새로운 사건과 괴안은 전쟁 전에 존재하지 않으며, 법적으로도 상응하는 규정이 없다. 이 선진국과 지역의 판사들은 법적으로 명확하게 규정되지 않은 사건에 직면하여 새로운 규칙과 제도를 만들어 냈으며, 우리는 가능한 한 채택하고 흡수해야 한다.

외국의 선진적인 입법과 사법경험 외에 우리도 중국 대만성을 무시할 수 없다. 대만성의 법률은 우리나라가 1929- 193 1 년에 제정한 것이다. 그들의 민법전은 당시 중국의 민법전이었다. 지금은 대만성 민법전이라고 불리지만 우리 자신의 물건이다. 대만성의 이후 경제생활은 크게 발전했다. 우리가 대약진과 문화대혁명의 격동을 겪었을 때 대만성은 이 기회를 잡아 경제를 발전시켰다. 경제가 발전하자마자 많은 새로운 문제가 발생했기 때문에 그 법원과 판사도 많은 새로운 규칙을 만들어 냈으니, 우리는 당연히 참고해야 한다.

선진국과 지역의 선진적인 계약입법과 사법경험을 참고하여 우리 나라 계약법을 현대 시장 경제의 객관적 법칙을 반영하는 통일법규로 만들다. 이것은 첫 번째 지도 사상이 제기한 목적이다. 우리의 법률은 문을 닫고 읽을 수 없다. 우리 학자, 입법자, 판사뿐만 아니라 외국인도 읽을 수 없다. 우리 시장은 국제 교류가 필요하다. 우리의 법률은 스스로 이해하고 장악해야 할 뿐만 아니라 외국의 기업, 기업가, 판사, 변호사가 장악할 수 있도록 해야 한다. 우리는 어떻게 이것을 할 수 있습니까? 우리가 같은 규칙을 채택할 때만 우리는 할 수 있다. 우리가 흔히 말하는 것은 국제와 접목하는 것이다. 전제는 법률 규칙과 접목되는 것이지, 법률 규칙과 접목되는 것이 아니라 경제와 접목되는 것이 아니다. 따라서 첫 번째 지도 사상에서 가능한 한 현대 시장 경제의 객관적 법칙을 반영하는 국제 관례와 관행에 부합하는 규칙을 채택하는 것이 중요하다고 생각합니다. 국제공약과 국제관례에 완전히 부합되는 것이 아니라 조화를 이룬다는 것이다. 즉, 우리는 국제공약과 관례를 그대로 옮기는 것이 아니다. 우리나라가 일부 국제공약에 대해 유보하고 있고, 어떤 관례는 반드시 우리에게 적합하지 않기 때문이다. 그래서 우리는 조정에 대해 이야기하고 있습니다. 이것은 첫 번째 입법 지도 사상이며 매우 중요하다.

2. 당사자의 의미 자치를 충분히 반영하다.

당사자가 법률을 위반하지 않고 충분한 계약의 자유를 누릴 수 있도록 보장하다. 계약법은 단지 두 개의 독립적이고 평등하며 자유로운 당사자가 모여 협상을 통해 그들의 권리와 의무를 결정하는 것이다. 쌍방은 독립, 자유, 평등해야 한다. 만약 그들이 평등하지 않다면, 한 사람은 다른 사람에게 속하고, 계약의 내용은 결정할 수 없다. 만약 그들이 자유롭지 않다면, 그들은 자신의 행동과 생각을 통제할 수 없고, 계약서에 서명할 수도 없다. 따라서 계약의 자유는 현대 시장 경제의 가장 기본적인 요구이다. 계약의 자유가 없으면 시장 경제가 없다는 것이 중요하다. 계획 경제 조건 하에서 우리 기업이 평등하고 독립적이며 자유롭다고 상상해 보십시오. 아니, 우리 기업은 중앙경제주관부, 예를 들면 1 기, 2 기, 3 기, 4 기, 7 기, 8 기, 지방경제관리부 (예: 기관부), 지역 경제관리부 (예: 기관국), 각 현시 공업국 이런 식으로 기업은 하향식 행정 예속 관계의 최하층 고리에 처해 1 급 행정권한으로 가득 차 있다. 우리는 이것을 다단계 행정관리 고리, 행정급 또는 행정기관이라고 부르는데, 기업은 이런 행정관계의 최하층이다. 이 시점에서 더 이상 기업이 아닙니다. 80 년대 초, 우리는 몇 가지 교과서와 저작으로 소련 법학을 소개했다. 소련 경제법은 기업을 경제기관이라고 부르는데, 이는 이런 등급관리제도에 의미가 있다. 계획경제 조건 하에서 기업은 더 이상 독립 생산자가 아니라 수직관계의 한 부분이다. 그것의 모든 활동은 위에서 아래로 상급자의 메모, 전화, 지시를 포함한 지시성 계획에 엄격히 따라 배정된다.

계획경제 조건 하에서 소비자는 자유입니까? 아닙니다. 우리가 먹는 음식, 입는 옷, 쓰는 물건, 심지어 일상용품까지 지령성 계획에 따라 마련된 것이다. 우리는 식량서표, 식량표, 포표, 설탕표, 계란표, 육표 등을 구입하는데, 우리의 소비생활은 완전히 지시성 계획에 따라 안배된 것이다.

우리 광대한 농촌 농민들의 자유가 있습니까? 완전히 그렇지는 않습니다. 농촌 생산은 우리가 말하는 3 급 전대를 기초로 한 것으로, 공사 대대 생산대는 서로 소속되어 있다. 3 급 전대를 기초로 한 인민공사 체제는 일체화되어 생산과 행정이 결합되어 있다. 이런 상황에서 농민들은 없어졌는데, 그 생산단위는 누구입니까? 생산대는 생산조직과 기층 단위로서 우리 기업과 마찬가지로 행정지령성 계획에 따라 생산된다. 농민들은 공장 노동자들처럼 생산대의 안배에 따라 출근한다. 그들은 출근할 때 벨소리와 기적 소리를 듣고, 매일 하는 일은 생산팀장의 지시를 듣는 것이다.

행정예속 조건 하에서 독립, 평등, 자유가 없는 개인은 공업에서 농업에 이르는 경제생활은 모두 지시성 계획에 따라 진행되며 지시에 따라 운영된다. 계약 지위가 있습니까? 아닙니다. 계획경제체제와 시장경제체제는 정반대의 경제형식이다. 시장경제 조건 하에서, 우리는 이러한 종속성을 차단하고 독립, 자유, 평등한 생산자와 시장 참여자를 양성하기 위해 최선을 다해야 한다. 우리의 권력 확대와 이익 확대, 우리의 기업 제도 개혁은 결국 기업을 행정 예속 관계에서 벗어나 독립된 개체가 되기 위해서가 아닌가? 독립주체가 되어 시장에 참여하여 생산과 거래를 합니까? 우리 농촌개혁이 실시한 가계 공동 생산 도급 책임제는 결국 농민을 3 급 소유팀을 기반으로 한 공사 체제에서 벗어나 독립 생산자가 되어 자신의 노동을 스스로 결정할 수 있게 하는 것이다. 이렇게 우리의 개혁은 처음부터 시장화였으며, 사회주의 시장 경제를 전면적으로 실시하기 위한 전제는 이러한 독립적이고 평등하며 자유로운 시장 주체가 있어야 한다는 것이다.

이러한 독립적이고 평등하며 자유로운 시장 주체들은 어떻게 활동을 전개합니까? 시장 경제 하에서, 엄격한 국가 계획과 행정 지시가 없어 전국과 어떤 업종의 생산을 엄격히 안배할 수 있다. 사실 불가능합니다. 마르크스주의 경제 이론은 시장 경제가 계획이 아니라 시장 법칙에 달려 있다고 우리에게 말한다. 가격이 오를 때, 모두들 이 물건을 생산할 것이고, 가격이 하락할 때, 모두들 다른 물건을 생산하고, 시장 메커니즘은 운영을 지휘할 것이다. 이런 상황에서 기업은 이 시장을 추측하는 것이 아니라 계약서에 서명하여 자신의 생산과 교환을 조직할 수 없다. 계약서에 서명한 후에야 그들은 안심하고 생산에 투입해야 생산된 제품을 판매할 수 있다. 시장 경제 조건 하에서 계약 관계가 가장 기본적인 관계라는 것을 알 수 있다. 시장경제 조건 하에서의 모든 경제관계는 계약관계로 나타나야 하고, 계약관계만이 시장경제적 특징의 반영이라고 할 수 있다.

독립적이고 평등하며 자유로운 당사자들은 그들의 권리와 의무를 협상하고 안배하며, 법적으로 계약이라고 한다. 따라서 계약의 가장 기본적인 원칙은 자유이고, 계약의 자유는 시장경제의 본질적 특징의 가장 기본적인 표현이다. 개혁개방 이후 기업과 농민의 자유가 계속 증가하고 있지만, 기존의 3 부 계약법중의 계약자유는 아직 부족하고 제한이 많다. 예를 들어 198 1 년 반포된 경제계약법에는 계약 관리 기관이 별도로 규정되어 있으며, 계약 관리 기관에는 계약을 관리하는 다양한 수단이 있습니다. 특히 유익한 조치는 계약 관리 기관이 자발적으로 계약이 무효임을 확인할 수 있다는 것이다. 엄밀히 말하면, 이 제도들은 계획 경제를 반영하고, 당사자의 계약자유를 제한하는 것은 시장 경제와 직접적으로 상충된다. 1993 경제계약법 개정, 삭제.

우리는 새로운 계약법을 제정하는데, 가장 중요한 것은 우리의 법률이 계약의 자유 원칙을 반영할 수 있다는 것이다. 만약 이 일을 할 수 없다면, 우리의 법률은 시장경제의 요구에 적응하지 못할 것이다. 따라서 두 번째 지도 사상은 당사자의 계약의 자유를 충분히 반영하는 것이며, 법을 위반하지 않는 한 당사자가 행정기관과 다른 조직의 간섭을 받지 않고 충분한 계약의 자유를 누릴 수 있도록 보장해야 한다.

물론 계약의 자유가 당사자에 대한 제한이 없다는 것을 의미하지는 않는다. 계약의 자유 원칙 하에서, 계약 당사자는 두 가지 방면의 제한을 받아야 한다. 하나는 법이 허용하는 범위 내에 있다. 둘째, 특수한 상황에서 당사자의 계약자유는 어느 정도 제한을 받을 수 있다. 후자의 규제의 특수한 경우는 정당한 이유가 있어야 한다는 것이다. 정당한 이유가 무엇인지에 관해서는 그때 토론한 적이 있다. 정당한 이유로는 소비자 보호, 근로자 보호, 대중과 국익 보호가 포함된다는 데 의견을 같이했다. 정당한 이유만이 입법조문에서 계약 당사자의 자유를 제한할 수 있는데, 이는 본질적으로 계약의 자유를 제한하는 남용이다.

계약법은 선진적이거나 미래 지향적이어야합니다.

이 법률의 제정과 시행의 시대적 특징은 20 세기 말에 제정되어 1999 를 통해 주로 2 1 세기에 시행되고 시행된다는 것이다. 우리의 법률은 시대 앞에서 걸어야 한다. 우리는 2 1 세기를 향해야 하며, 눈앞의 과도기만 볼 수는 없다. 즉, 새로운 계약법은 우리나라 시장경제가 건립된 후 법률조정의 요구에 적응할 수 있어야 한다는 것이다. 2025 년과 2030 년까지 중국의 전환기가 끝나고 사회주의 시장 경제가 기본적으로 완공될 것으로 예상된다. 그때 우리의 시장경제는 선진국과 별반 다르지 않았고, 우리의 계약법은 여전히 작용할 것이다. 그렇다고 해서 전혀 수정해서는 안 된다는 의미도 아니고, 새로운 단행법이나 어떤 계약별 규칙을 제정할 필요도 없고, 계약법의 기본 정신, 기본 제도, 기본 규칙이 사회 생활의 요구 사항을 충족시킬 수 있을 때 효과적이라는 의미도 아니다. 이것은 계약법 제정 과정에서도 논란의 여지가 있다. 한 가지 추세는 우리가 현재의 과도기의 일부 특징에 초점을 맞춰야 한다는 것이다. 입법 계획을 토론할 때, 우리는 이 문제를 진지하게 토론하고 연구했다. 마지막으로, 우리는 확실히 2 1 세기를 향해야 한다고 생각하지만, 동시에 과도기의 특수한 문제도 고려해야 한다.

과도기에는 어떤 특수한 문제가 있습니까? 우리 사회생활에서는 행정개입이 심각하고 당사자의 이익을 침해하는 행위가 많기 때문에, 전환기의 경제생활에는 삼각채, 체납금, 건축계약에서 공제, 빨간 봉투 회수와 같은 많은 혼란이 있어 건설공사의 질이 낮아 다리가 무너지고 인신재산 피해가 심각하다. 우리는 계약법을 제정할 때 이러한 심각한 문제들을 간과해서는 안 된다. 우리는 이러한 문제들을 충분히 중시하고 그에 상응하는 대책을 세워야 한다.

이것은 제 3 의 지도 사상, 즉 2 1 세기를 향해 어떻게 과도기의 특수한 문제를 고려하는가 하는 것이다. 또한 우리는 과도기의 낙후현상을 수용할 수 없다고 지적했다. 예를 들어, 빨간 봉투와 리베이트는 전환기에 매우 보편적이지만, 우리는 입법을 통해 합법화할 수 없다.

4. 새로운 계약법의 가치취향은 경제효율과 사회공정이어야 한다.

법의 가치 지향은 법이 추구하는 목표이다. 중국의 계약법은 경제적 효율성과 사회적 형평성을 추구해야합니다. 경제효율이란 우리가 습관적으로 말하는 바와 같이 생산력의 발전과 개선에 유리하고, 기업의 발전에 유리하며, 기업의 이윤에 유리하다. 사회 정의란 전 사회의 서로 다른 계층과 인파 사이에서 대체적인 균형을 이루는 것이며, 계약 관계 중 당사자의 이익은 대체로 균형을 이루어야 한다.

법률이 조절하는 것은 사회 전체이며, 사회 전체는 기본적인 이익 균형을 가져야 한다. 소비자, 노동자와 같은 일부 사람들은 분산되고 약하며 기업가, 대기업, 대기업과 경쟁할 수 없습니다. 이런 상황에서 형식정의만 이야기한다면 계약의 자유에 대해 이야기하자. 네가 자유협상을 통해 체결한 계약이 유효하다면 우리는 보호할 것이다. 이곳의 계약의 자유는 형식적인 자유일 뿐이다. 사실, 소비자와 노동자들은 어떻게 대기업의 시련을 견딜 수 있습니까? 산간 지방에 사는 한 소년 소녀가 무일푼으로 아르바이트를 하며 마지막 식사를 한 적이 없다고 상상해 보십시오. (윌리엄 셰익스피어, 십대, 남녀명언) (윌리엄 셰익스피어, 어린왕자, 남녀명언) 그는 구인 광고를 보고 서둘러 일을 신청했다. 이때 그가 어떻게 감히 기업 사장과 흥정을 할 수 있는지, 그가 어떻게 감히 자신의 권리를 쟁취하는지, 어떤 위생 조건, 안전 조건, 문명 생산 근로 조건, 최저 임금 조건 등을 쟁취할 수 있다. 다시 말해서, 그들의 실력은 사실 매우 약해서 기업과 경쟁할 수 없다. 이때 법은 어떤 역할을 해야 합니까? 법은 이러한 취약한 소비자와 근로자를 지원해야합니다. 이때 법은 형식적인 자유와 정의에 만족해야 할 뿐만 아니라 실질적 정의도 추구해야 한다. 실체정의란 계약 쌍방이 불평등 상태에 있을 때, 예를 들어 한 쪽이 기업이고 다른 쪽이 노동자인 경우, 법률 규칙은 먼저 근로자와 소비자를 보호하는 것을 고려해야 하며, 편파적인 태도를 취해서는 안 된다는 것이다.

우리가 입법 과정 전반에 걸쳐 이 점을 매우 중시하는 것은 일방적으로 경제 효율을 추구하는 것이 아니다. 만약 일방적으로 경제 효율을 추구한다면, 생산성 향상에 유리하고, 경제 발전에 유리하며, 기업이 돈을 버는 데 유리한 것은 모두 합법적이며, 모두 보호, 격려, 지지를 받는다면, 가짜도 생산을 발전시킬 수 있다. 우리 모두 알고 있듯이, 일부 지역의 급속한 발전은 처음에는 가짜에 의존했습니다. 어떤 사람들은 폭발하여 나중에 큰 기업가가 된 것도 위조품이나 서비스에 의존하는 것이다. 우리도 법적으로 조작과 사기를 인정해야 하는가? 설마. 우리는 사회 정의를 잃어서는 안 된다. 사회 정의와 공평은 법이 추구하는 매우 중요한 목표이다. 사회 정의와 공평이 없으면 법이라고 부르지 않고 순수한 기술 규칙이 된다.

어떤 나라의 법도 사회 정의를 확고히 파악하고 있는데, 하물며 우리 나라는 말할 것도 없다. 우리가 지금 건설하고 발전시키는 것은 사회주의 시장 경제이다. 소위 사회주의는 어디에 있습니까? 우리나라 법률이 사회 정의를 더욱 중시하고, 노동자를 보호하고, 약자를 보호하기 때문에, 이 지도 사상에서 경제 효율과 사회 정의를 병행할 것을 제안한다. 만약 경제적 효율성과 사회적 공평이 충돌한다면 어느 것이 우선인가? 물론 사회 정의가 우선이다. 이 지도 사상을 관철하고, 법률 규칙을 제정할 때, 효율을 높이고 생산력 발전을 촉진하는 데 중점을 두어야 할 뿐만 아니라, 공공의 이익 보호, 소비자와 근로자 보호, 시장 도덕질서 유지에 중점을 두어야 한다. 국가와 대중, 소비자, 근로자의 이익을 해치면서 부자가 되어서는 안 된다.

새로운 계약법은 운영 가능해야합니다.

우리 교과서는 모두 법이 행위의 규칙이라고 말한다. 계약법은 우선 당사자가 계약을 체결하고 이행하는 행위 규칙이다. 하지만 더 중요한 것은 법이 심판 규칙, 즉 판사가 계약 사건을 재판할 때의 심판 규칙이라는 점이다. 이를 위해서는 심판의 규칙이 조작성이 있어야 하며, 각 규칙과 조문은 가능한 구체적인 구성 요소, 법적 효력, 적용 범위를 갖추어야 판사가 재판에서 따를 수 있도록 해야 합니다. 결국 지역마다 다른 법원이 같은 사건을 재판할 수 있도록 보장하고, 같은 판결 결과를 얻어 심판의 통일성과 공정성을 유지해야 한다.

기존의 세 편의 계약법은 조작성이 강하지 않다. 어떤 문장 들은 좋아 보이지만, 실제로 사건을 판정할 때 애매모호하고 구체적인 조작성이 없다고 느낀다. 많은 문장 들이 구호와 같다. 우리는 지금 이 문제를 해결해야 한다. 이것은 매우 중요하며, 지방보호주의와 행정개입의 영향은 말할 것도 없고, 완전히 공정하고 정직한 법관의 판결안이다. 법이 조작성이 없다면 큰 낙차를 초래하고 판결의 통일성과 공정성을 보장할 수 없다.