법은 어떻게 지분 담보를 규정하는가?

첫째, 주식 서약의 개념

소위 주식 담보란 간단히 말해서 질인이 자신이 소유한 지분을 담보로 설정한 담보를 지적하는 것이다. 세계 대다수 국가의 담보법률제도에 따르면 담보는 그 표지에 따라 동산 담보와 권리 담보로 나눌 수 있다. 지분 담보는 일종의 권리 담보이다. 지분 담보란 채권자가 지분 담보의 설립으로 담보지분을 획득한 담보물권을 가리킨다.

많은 국가의 법에는 형평법상의 담보권익 설립에 관한 규정이 있다. 예를 들어' 프랑스 상업회사법' 제 46 조 (주: 변: 현대 외국회사법, 법률출판사, 1995), 388 면. ), 독일 유한책임회사법 제 33 조 (참고: 변: 당대 외국회사법, 법률출판사, 1995, 303 면. ) 모두 주식 담보 대출 규정을 포함한다. 전형적인 것은 일본 법률의 관련 규정이다. 일본' 유한회사법' 제 32 조는' 주식은 담보의 표시' 를 규정하고 있다. " (참고: 변: 현대 외국 회사법, 법출판사, 1995, 544 면. ), 일본 상법 제 207 조는 "주식을 담보로 하는 사람은 반드시 인도해야 한다" 고 규정하고 있다. (주: 변: 현대 외국 회사법, 법출판사, 1995 판, 6 17 면 ) 일본 회사법은 유한책임회사 주주가 소유한 지분과 주식유한책임회사 주주가 소유한 지분을 담보로 한 지분 담보를 명확하게 규정하고 있다.

우리나라의' 회사법' 은 지분 담보의 규정이 부족하지만,' 회사법' 이 공포되기 전에 시행된' 주식유한회사의 규범 의견' 은 지분 담보를 허용하였다. (주:' 주식유한회사 규범의견' 제 30 조 ...) 회사법 이후 보증법은 지분 담보의 내용을 포함한 우리나라의 담보보증제도를 진정으로 확립하였다. 만약' 보증법' 제 75 조 제 2 항은' 법에 따라 양도할 수 있는 주식, 주식' 이 질 수 있고, 제 78 조는 더 보충될 수 있다고 규정하고 있다. 또한 1997 년 5 월 28 일, 대외무역부와 공상총국은 공동으로' 외국인 투자기업 투자자 지분 변경에 관한 몇 가지 규정' 을 발표하고, 다른 투자자들의 동의에 따라 외국인 투자기업 투자자의 주식을 채권자에게 담보했다 (주:1

여기서 지적해야 할 것은' 보증법' 제 75 조 제 2 항과 제 78 조의 표현에 상당한 결함이 있다는 것이다. 첫째, "주식" 의 개념은 표준화되지 않았습니다. 제 78 조 제 3 항은 "유한책임회사의 주식으로 질적인 것으로,' 회사법' 이 주식 양도에 관한 관련 규정을 적용한다" 고 규정하고 있다. 보증법' 에 사용된' 점유율' 은 유한책임회사의 출자 점유율만을 가리킨다는 것을 알 수 있다. 독일, 프랑스와 같은 세계 일부 국가에서는 주식유한회사와 유한책임회사 입법에서 주식을 통일적으로 사용한다는 개념, 즉 주식유한회사와 유한책임회사의 주주출자를' 주식' 이라고 부른다. 하지만 이 두 나라에서 유한책임회사의 법인자본은 주식유한회사와 마찬가지로' 등액주식으로 나뉜다' 고 한다. (참고: 변, 편집장:' 당대 외국 회사법', 법률출판사, 1995, 384 면. 그러나 대부분의 국가에서 주식의 개념은 여전히 주식유한회사 주주의 출자를 가리킨다. 예를 들어 일본의 유한회사법은' 주주의 주식' 을 언급한다 (주: 변, 편집장: 현대외국회사법, 법률출판사, 1995 판, 553 면). ), 일본 상법주식회사 장은' 주식' (주: 변, 편집장:' 현대외국회사법', 법률출판사, 1995, 6 13 페이지. ) 을 참조하십시오. 우리나라' 회사법' 과' 중외합자경영기업법',' 유한책임회사 규범의견',' 주식유한책임회사 규범의견' 에서 유한책임회사 주주에 대한 출자는' 주주출자' 또는' 주주출자' 라고 불리며 주식유한회사에 대해서는' 주식' 이라고 불리며 교환한 적이 없다 중국에서' 주식' 은 주식유한회사 특유의 개념이라는 것을 알 수 있다. "보증법" 이 이 개념에 대한 비표준 사용은 확실히 입법 기술상의 큰 아쉬움이다. 둘째,' 주식' 과' 주식' 이라는 개념을 병행하는 것은 적절하지 않다. 주식, 회사의 관점에서 볼 때, 회사 자본의 일부이며, 회사 자본의 최소 계산 단위이다. 주주의 관점에서 볼 때, 지분이 존재하는 기초이자 지분 비율을 계산하는 가장 작은 단위이다. 주식은 주주가 주식을 보유하고 있다는 것을 증명하는 회사의 증빙이다. 주식은 주식의 가치 내포이고, 주식은 주식의 존재 형식이다. 그들 사이의 관계는 영혼과 육체와 같다. (참고: 강평 편집장:' 회사법 신편', 법률출판사, 1994, 189 페이지. 따라서 주식과 주식은 서로 다른 두 단계의 개념이므로 병행해서는 안 된다. 개인적으로, 상기' 보증법' 의 두 조항에서' 주식' 과' 주식' 을 주식으로 바꾸는 것이 적당하거나 적어도' 회사법' 과 통일되어야 한다고 생각한다.

둘째, 주식 서약의 주제 분석

지분 담보의 표적은 지분이다. 지분은 주주가 법률이나 회사 헌장에 규정된 규칙과 절차에 따라 회사 업무에 참여하고 회사에서 재산 이익을 누릴 수 있는 양도권이다. (참고: 공상준:' 민상법의 새로운 문제와 판결 연구', 인민법원 출판사, 280-28 1 페이지. ) 한 가지 권리가 담보의 표지물이 되려면 두 가지 기본 조건을 충족해야 한다. 하나는 재산성이고, 다른 하나는 양도성이다. 지분은 이 두 가지 속성을 겸비하기 때문에 담보관계에서 합격한 물질이다.

(a) 서약 대상으로서의 지분의 의미

지분의 내용과 관련하여 전통회사 이론은 일반적으로 지분을 * * * 수익권과 자기권으로 나눈다. 자익권은 배당권, 신주 인수권, 남은 재산 분배권, 주식 양도권 (출자) 과 같은 모든 재산권이다. * * * 수익권은 투표권, 임시주주총회 개최권 요청, 회사 문서 열람권 등 회사 업무에 참여할 권리일 뿐이다. 1 인 회사에서는 * * * 의 수익권이 사라지고 주주 권리가 자기권으로 바뀌었다. 따라서 일부 학자들은 전통적인 * * * 수익권과 자기수익권의 분류 방법을 계속 따르는 대신 재산권을 재산권과 회사사무참여권으로 나누는 것이 낫다고 주장한다. (참고: 공상준:' 민상법의 새로운 문제와 판결 연구', 인민법원 출판사, 276 면. 지분에는 재산권 내용과 개인 비재산권 내용이 포함된다는 의견도 있다. (참고: 마오 야민: "보증법 이론", 중국 법제출판사, 1997, 2 17 페이지. ) 상술한 지분 내용의 구분에 따르면 지분 담보는 지분 중의 물권 내용을 담보의 대상으로 삼는다는 주장도 있다. (참고: 마오 야민: "보증법 이론", 중국 법제출판사, 1997, 2 17 페이지. 나는 개인적으로이 견해에 동의하지 않는다. 우선, 지분은 본질적으로 주주가 출자 재산의 소유권을 회사의 민사권, 즉 주주의 출자 행위, 그리고 대가를 받는 것이다 (참고: 공상준:' 민상법의 새로운 문제와 판결연구', 인민법원 출판사, 1996 판, 273 면) 주주 투자의 직접적인 동기가 무엇이든, 최종 목적은 최대의 경제적 이익을 찾는 것이다. 즉, 주주의 최종 관심사는 최대의 경제적 이익을 얻는 것이다. 주주들은 출자소유권 이전으로 인해 소유권을 행사함으로써 회사의 경제적 이익을 직접 실현할 수 없기 때문에, 회사 그룹에서 최종 목적을 보장하는 수단으로 일부 권리를 설정해야 한다. 주주 재산권과 회사 사무권 참여가 각각 목적권과 수단권의 역할을 발휘하는 것이다. 그리고 두 권리의 최종 목적의 유사성은 본질적인 통일의 권리로 통합될 수 있어야 한다는 것을 결정하고, 목적권은 효과적인 보호가 결여된 권리가 되고, 목적권과 수단권이 유기적으로 결합되어 형평성을 형성한다. 지분 중의 이기권과 * * * 이익권이나 재산권과 회사 사무참여권 또는 목적권과 수단권은 지분 구체적 내용의 표현일 뿐이라고 할 수 있다. 이러한 권리는 본질적으로 독립된 권리가 아니라 소유권에 속하는 특정 권력이다. 마치 소유권이 소유, 사용, 수익, 처분에 대해 동등한 권력을 가지고 있는 것과 같다. 이러한 소위 권리와 능력 때문에 지분은 권리의 집합이나 합계가 아니라 단일 권리가 된다. (참고: 공상준:' 민상법의 새로운 문제와 판결연구', 인민법원 출판사, 1997, 277 면. 따라서 담보의 표적으로서, 주식을 강제로 분할하지 말고, 그 중 일부만 담보의 표지로 인정하고, 다른 부분은 이유 없이 제외해서는 안 된다. 둘째, 지분은 담보의 객체로서 모든 기능을 갖춘 채권 보증이다. 채권이 기한 내에 청산될 수 없을 때, 법률의 규정에 따라 담보로 삼은 지분을 처분하여 채권자가 우선적으로 상환할 수 있도록 할 수 있다. 지분 처분은 당연히 지분 소유 권력에 대한 통합 처분이며, 그 결과는 지분 양도의 효력이다. 만약 지분 담보의 대상이 단지 지분 중의 재산권일 뿐이라고 생각한다면, 지분 담보권의 실현은 지분 중의 재산권만 처분할 수 있을 뿐, 담보가 아닌 회사 업무 참여권은 처분할 수 없다. 이것은 분명히 매우 터무니없는 것이다.

(b) 서약 대상 주식의 표현

위에서 언급한 바와 같이, 지분은 주주들이 회사에 대한 공헌으로 얻은 권리이다. 유한책임회사에서 주주의 주식에 대한 소유권은 회사에 대한 출자로 표현되며, 출자 비율은 지분의 범위를 결정하고 반영합니다. 주식유한회사에서 주주의 지분에 대한 소유권은 자신이 소유한 주식으로 대표되며, 주식의 수가 결정되고 지분 범위의 크기가 반영됩니다. 유한책임회사에서 주주의 출자증명서는 소유권과 지분 크기의 증명이지만 주식과는 달리 출자증명서는 유가증권이 아니다. 주식유한회사에서 지분의 증명은 주식이고, 주주가 보유한 주식의 수는 주주가 소유한 지분의 크기를 증명한다. 주식은 지분의 전달체다. 즉 주식 자체는 종이 한 장에 불과하며, 이 종이에 지분이 부착되어 있어야 경제적 가치가 있는 유가 증권이 되고, 지분은 주식의 진정한 내용이다. 주식은 유가 증권이고, 주식의 양도는 지분의 양도를 초래한다. 따라서 유한책임회사의 경우 지분 양도는 출자 양도 또는 출자 주식 양도라는 명칭으로 대체되는 경우가 많으며, 주식유한회사의 경우 주식 양도는 주식 양도나 주식 양도라는 명칭으로 대체되는 경우가 많다. (참고: 주식 양도와 같은. 일본 회사법은 유한책임회사의 주식 양도와 주식유한회사의 주식 양도를 말한다. 따라서 주식담보는 유한책임회사에 대해서는 출자담보나 주식담보라고, 주식유한책임회사에 대해서는 주식담보나 주식담보라고 불린다. (참고: 앞서 언급했듯이 우리나라' 보증법' 은 유한책임회사에 대해 주식담보를 가리키고, 주식유한회사에 대해서는 주식담보를 가리킨다. 일본 회사법은 유한책임회사를 지분 담보로, 주식유한회사는 지분 담보로 말한다. ) 을 참조하십시오

우리나라' 보증법' 제 75 조 제 1 항은' 법에 따라 양도할 수 있는 주식' 을 담보할 수 있다고 규정하고 있다. 양도성은 주식이 담보의 대상이 될 수 있는 유일한 제한이라는 것을 알 수 있다. 우선 유한책임회사의 지분 담보는' 보증법' 제 78 조 제 3 항의 규정에 부합해야 하며,' 회사법' 의 주식 양도에 관한 관련 규정을 적용해야 한다. 우리나라' 회사법' 제 35 조는 유한책임회사 주주의 출자 양도를 명확하게 규정하고 있다. 이 정신을 참고하면 (1) 주주가 주식을 채권자로서 같은 회사의 다른 주주에게 무제한으로 담보한다고 생각할 수 있다. (2) 주주가 같은 회사 주주 이외의 채권자에게 주식을 담보하는 것은 전체 주주의 과반수 동의를 거쳐야 하며, 그 동의는 반드시 서면으로, 즉 주주총회 결의 형식으로 이루어져야 한다 (주:' 회사법' 제 35 조 10 항). ); (3) (2) 의 경우, 주주의 절반 이상이 동의하지 않고 담보지분을 구매하지 않는 것은 담보에 동의하는 것으로 간주된다. 이런 상황도 반드시 해야 한다.