국제 상법 개념에 관한 연구에 대하여 필자는 국내외 학자들이 각종 저작에서 국제 상법 개념에 대한 해석을 종합적으로 고찰하였다. 필자는 국제 상법의 개념이 광의와 협의의 구분이 있다고 생각하는데, 아래와 같이 각각 서술한다.
1. 넓은 의미에서 국제 상법은 국제 상업 관계를 조정하는 각종 법률 규범의 합계이며, 독립된 법률 부문이다.
첫째, 법학통론에 따르면 법률부문을 나누는 주요 기준은 법률규범이 조정한 사회관계이며, 유사 사회관계를 조정하는 모든 법률규범은 독립된 법률부문을 구성한다. [3] 국제상법은 특정 사회관계로 독립적으로 존재하는 국제상관계를 조정하는 법률 부문이다. 국제상사관계란 개인, 법인, 국가정부, 국제기구 등 어떤 상사관계를 말한다. 이런 상사관계에 관련된 당사자가 두 개 이상의 다른 국가나 국제기구에 속하거나, 관련된 상업문제가 한 나라의 국경을 넘어선다면, 이런 관계를 국제상사관계라고 부를 수 있다. 이러한 모든 국제 상업 관계를 조정하는 데 사용되는 법률 규범은 국제 상법의 범주에 속한다. 구체적으로 당사자가 자발적으로 받아들인 국제공법, 국제경제법, 국제상업관례 또는 법률충돌, 국제상업공약이나 조약, 국내상법에 상업관계가 관련된 국제규범을 포함해야 한다.
법률로 조정된 사회관계를 근거와 주요 기준으로 하는 것 외에도, 법률규범의 성격에 의해 결정되는 법률조정 방법의 유사점과 차이는 법률부문 구분의 중요한 보완 기준이기도 하다. 예를 들어, 형법은 독립된 법률 부문으로서 논란을 일으킨 적이 없지만, 형법은 분명히 같은 사회관계를 조정하는 것이 아니라 범죄에 의해 파괴된 다양한 사회관계를 조정하며 거의 모든 법률 부문을 포함한다. 그러나 조정 방법은 단일 처벌 수단이다. 이것은 다른 법률 부서가 가지고 있지 않은 조정 방법이다. 마찬가지로 국제상법 규범의 성격에 따른 국제상법의 조정 방법도 다양하며 다른 법률부서와는 확연히 다른 특징을 가지고 있다. 국제 상법의 조정 방법에는 협상과 조정, 중재와 소송, 국내법과 국제법이 포함된다. 따라서 법률 조정 방법의 관점에서 국제 상법이 독립된 법률 부문이라는 것을 설명할 수 있다.
국제 상법을 토론할 때 국제 상법에서' 상업' 라는 단어를 설명할 필요가 있다. "상업" 이라는 단어는 국제무역에서 중요한 관용어이다. 일반적으로 국제기구나 국가는' 상업' 라는 단어에 대한 해석이 가능한 한 광범하다. 예를 들어, 유엔 국제무역법위원회가' 국제상중재시범법' [4] 초안을 작성할 때' 상업' 라는 단어에 대한 주석에는 상품성 있는 관계에는 상품이나 서비스를 제공하거나 교환하는 모든 무역거래가 포함되며 이에 국한되지는 않습니다. 판매 계약, 영업 담당자 또는 대리인 보증 대리인 임대; 상담; 디자인; 허가; 투자; 자금 조달 은행업 보험; 광업 계약 또는 양허; 합작 투자 또는 기타 산업 또는 상업 협력 승객과 화물의 공중, 해상, 철도 또는 도로 운송. 미국 캘리포니아 주의 국제상중재와 조정법전은 국제상중재시범법을 본떠서 18 상업관계에 속하는 사항: (1) 상품이나 서비스를 제공하거나 교환하는 거래를 열거했다. (2) 판매 계약; (3) 영업 담당자 또는 대리인; (4) 광업 협정 또는 양허; (5) 합작 투자 또는 기타 형태의 산업 및 상업 협력; (6) 여객 및화물의 항공, 해상, 철도 또는 도로 운송; (7) 건축 (8) 보험 (9) 허가 (10) 보증 대리인 (1 1) 임대 (12) 상담 (13) 프로젝트 (14) 금융 (15) 은행 (16) 정보 또는 기술 이전 (17) 상표권, 특허권, 저작권 및 소프트웨어 절차권을 포함한 지적 재산권 또는 산업 재산권 (18) 전문 서비스. [5] 우리나라가 1958 년 뉴욕에서' 외국 중재 판정 공약 인정 및 집행' 에 가입했을 때 제기한 상업예약성명에 언급된' 상업' 개념에 따라 상품 매매, 재산리스, 공사 청부, 가공 수주, 기술 양도, 합자, 합자 [6] 따라서 중국의' 상업' 이라는 단어에 대한 해석도 비교적 광범위한 해석이다. 국제 상법은 각종 상업 주체가 상술한 국제' 상업' 분야에서 활동하는 법을 조정하는 것이다.
둘째, 국제상법의 출현으로 볼 때, 국제상법은 처음부터 독립된 법률 부문으로 나타났다. 처음에 그것이 조정한 상업 관계는 한 나라의 국내 상인 간의 상업 관계가 아니라, 다른 나라의 상인 간, 국경을 초월한 국제 상업 관계였다.
국제 상법은 상품 경제의 출현과 발전에 따라 발생하고 발전한다. 국제 상법의 형성은 실천에서 비롯된다. 체계화 과정은 국가입법이나 학자의 전파가 아니라 그 응용자와 추진자의 노력 때문이다. 국제 상법의 초기 형식은 상인 습관법으로, 1 1 세기가 베니스에 출현한 뒤 해상무역의 발전에 따라 스페인, 프랑스, 독일, 영국, 심지어 북유럽 국가와 북아프리카까지 점차 확장되었다. 상인 (주로 두 개 이상의 국가 간에 무역에 종사하고 선박운송을 해야 하는 상인) 을 대상으로 하는 이런 국제상법은 상인 습관법에 속하며 당사자의 의미 자치를 가장 높은 원칙으로 거래 관행, 습관, 풍습을 통해 형성된 법률 규범이다. 그 내용은 주로 상품 매매 계약, 합자회사, 해상운송과 보험, 환어음, 파산 절차 등의 형식 조항을 포함한다. 이런 상인 습관법은 유럽 각지의 항구나 시장의 상인들이 상업 거래를 조정하는 데 사용하는 법률과 상업 관행이다. 당시 봉건 왕조의 지방법에 비해 (1) 국제적이고 국제상법으로 각국이 상품거래에 종사하는 상인에게 보편적으로 적용된다. (2) 그 해석과 적용은 일반 법원의 전임 판사가 운영하는 것이 아니라 상인 자신이 조직한 법원이 운영하는 것으로, 그 성질은 현대 국제 상업 중재 또는 중재와 비슷하다. (3) 그 절차는 비교적 간단하고 빠르며 성형에 국한되지 않는다. (4) 사건 처리의 공정하고 합리적인 원칙을 강조한다. [7]
셋째, 현대 국제 상업 관계의 다양성과 복잡성으로 인해 국제 상법은 단일 수준의 국제 상업 관행에서 다단계 국제 상법, 즉 국제 상업 관행을 주요 내용으로 하는 종합 법률 부문으로 진화했습니다. 국제법 규범과 국내법 규범을 모두 포함한다.
국제 상법은 다국적 상업 교류에 종사하는 각종 공공 주체 간의 상업 관계를 조정하는 법률 규범이기 때문에, 그 내포와 외연은 이미 국제 상업 관례의 체계를 크게 돌파하여 국제법, 국내법, 심지어 상술한 법률 분류에 속하기 어려운 기타 법률 규범까지 확대하였다. 국제 상법은 다종, 학제 간 종합 법률 부문이다.
게다가, 상술한 국제상법 체계에서의 국제상례, 국제법, 국내법의 규범은 세 개의 평행한 상호 관련되지 않은 법률규범이 아니다. 자연인과 법인은 국제법의 원시 규범을 직접 적용할 수 있다. 국내법 규범도 국제법규범으로 상승할 수 있으며 국가나 국제기구가 적용한다. 현대의 국제 상업 관계 조정의 법적 관행에서 전통적인 법적 규범은 법률 조정에 대한 국제 상업 관계의 수요를 단독으로 객관적으로 반영할 수 없을 뿐만 아니라, 각종 법률 규범과 제도 간에 상호 의존, 상호 교차, 상호 변환, 상호 작용을 하는 경우가 많다. [8] 국제공법의 규범은 두말할 나위 없이 국제나 국제기구를 주체로 하는 쌍방 당사자 간의 상법적 관계 (예: 정부간 또는 정부와 국제기구 간의 투자 무역 신용 결제 보험 등) 를 규제하고 규제하고 있다. 그러나 동시에 상업 분야의 이러한 국제공법 규범은 중국 시민과 법인에게 직접적으로 구속력이 있다는 점에 유의해야 한다. 예를 들어, 중국은 198865438+ 10 월 1 일에 발효된 유엔 국제 상품 판매 계약 협약에 서명하고 비준했습니다. 오늘부터 본 공약의 규정은 중국 시민이나 법인과 다른 계약국의 시민이나 법인 사이에 체결된 국제 상품 판매 계약과 이런 계약으로 인한 매매 쌍방의 권리와 의무에 적용되어야 한다 (쌍방이 모두 본 공약을 적용하지 않기로 결정하지 않는 한). 우리 나라 법률은 국제민상사공약과 관례가 중국 시민과 법인에게 적용된다고 명시했다. 민법통칙' 제 142 조 제 2 항은 "중화인민공화국이 체결하거나 가입한 국제조약은 중화인민공화국민법과 다른 규정이 있어 국제조약의 규정이 적용된다" 고 규정하고 있다. 우리나라 어음법 제 96 조는 "중화인민공화국이 체결하거나 가입한 국제조약은 본법과 다른 규정이 있어 국제조약의 규정이 적용된다" 고 규정하고 있다. 단, 중화인민공화국이 유보한 조항은 예외다. 본 법과 중화인민공화국이 체결하거나 가입한 국제조약은 규정이 없으며 국제관례를 적용할 수 있습니다. " [9]
관련 국가와 사적, 법인간의 계약은 국제법 준수를 통해 국유화될 수 있다는 얘기다. 예를 들어, 하이트는 어떤 준국제법원이나 다국적 법원도 정부와 외국인 간의 계약관계로 인한 중재와 국제법의 관계를 부인할 수 없으며, 적용 국제법의 적합성을 측정해야 한다고 생각한다. 그는 "민간 투자자와 외국 정부 간의 개발협정 상황에서 외국인의 일방 계약권은 자국 정부가 국제법의 높이에서 주장할 수 있다" 고 지적했다. [10]
또한 국제법협회는' 국제기구와 민간 당사자 간에 체결된 계약' 과' 국가와 외국인 간의 협정 중 계약 적용법' 에 관한 두 문건에서 국제법이나 일반 법률 원칙을 적용한다. [1 1]
실제로 한 쪽이 국가 또는 국가 실체인 계약에 적용되는 경우가 많다. 예를 들어, 1958 사우디아라비아 미국 석유회사 사건의 최종 판결은 국제법을 판결의 적용 법률로 선택했다. 중동 국가의 일부 석유법도 국제법을 중재의 준거법으로 선택할 수 있다고 규정하고 있다.
따라서 국제 상업 활동에서는 국제 상업 관행, 국제법, 국내법이 모두 적용될 수 있으며, 이들 사이에는 일정한 경계가 없다. 당사자가 어떤 법적 수단을 취하는가는 실제 상황에 달려 있다.
특히, 국제 상업 관계를 조정 하는 데 사용 되는 국제 상법 규범은 크게 세 가지 수준으로 나눌 수 있습니다: 첫 번째 수준은 매우 많은, 일반적으로 국제 무역 용어 해석의 일반적인 규칙과 같은 다양 한 국제 상업 주제 사이의 국제 비즈니스 관행에 적용 됩니다 "단일 신용장의 통일 관행"; 두 번째 수준은 제네바 어음 협약, 국제 상품 판매 계약 협약 (위의 두 가지 수준의 국제 상법 개념은 대륙법계 일반 상법의 개념과 동일) 과 같이 국가 또는 국제기구 간에 체결된 국제 사회에 보편적인 구속력을 가진 국제 상업 협약 또는 조약입니다. [12] 3 층은 해당 국가가 국내 상업 관계를 조정하는 데 사용하는 국제 규범 (또는 섭외 상법 규범) 이다. 각국이 자국 내 섭외상관계를 조정하기 위해 사용하는 각종 법률규범은 국내 상관계에도 적용되고 비슷한 국내 섭외상관계에도 적용된다. 예를 들면 중국의' 상표법',' 특허법',' 국내 섭외상관계에만 적용되는' 중외합자경영기업법' 이 있다.
넷째, 넓은 의미에서 국제상법의 개념을 논의하는 것은 순이론의 해석일 뿐만 아니라 국제상법의 종합운용과 실질적 이익을 위한 것이다.
예를 들어, 외국에서 상업투자에 종사하는 중국 회사는 다양한 수준의 국제상업법 규범에 의해 조정되었다. 우선, 국가 주권 원칙에 따르면, 외국에서의 중국 회사의 상업 투자 활동은 외국 사법의 관련 섭외상법규에 의해 직접 조정되고 규제되어야 한다. 예를 들면' 외국인 투자기업법' 이다. 둘째, 중국 회사는 관세법 및 외환법과 같은 외국 관련 상업 활동을 관리하는 외국 법률을 적용해야 한다. 셋째, "통일 규칙 수집" 및 "유엔 국제 상품 판매 계약 협약" 과 같이 외국에서 인정하거나 참여하는 국제 상업 관행 또는 국제 상업 조약 및 협약을 적용해야 합니다. 넷째, 중국과 외국이 체결한 관련 상업협정이나 조약 (예:' 중미 무역관계협정') 을 적용해야 한다. 마찬가지로 외국 회사들이 중국에서 상업투자 활동에 종사할 때도 각종 법률 적용과 법률 선택의 실제 문제를 겪게 된다.
법률을 선택하는 과정에서 여전히 시야를 전통적인 법률 부서나 학과로 제한하고 고정적인 정의를 고수한다면 [13] 국제상업활동에 직면한 각종 실질적 문제를 가장 적절하고 필요한 방식으로 잘 해결하기가 어렵다. 예를 들어, 세계은행이 사기업에 대출한 계약은 정부간 조직과 기업 간의 계약에 속한다. 계약 준거법을 선택할 때, 한 당사자가 개인이 아니더라도 국제 사법이 적용되어야 한다. 또 다른 예는 개발도상국 정부와 선진국 개인 사이에 체결된 계약이다. 당사자는 국가도 개인도 아니지만 국제법과 국내법 (공법과 사법을 포함) 의 원칙을 동시에 적용해야 한다. 따라서, 국제 상업 교류의 범위, 국가, 법인, 개인의 얽히고설킨 복잡한 법률 관계 및 법률 문제에 대해 국제상업과 관련된 국제법과 국내법을 동시에 적용하여 종합적으로 고찰해야 전면적인 인식과 정확한 판단을 할 수 있다. [14]
요약하자면, 국제 상법은 독립된 법률 부문으로, 한 나라의 국경 밖의 상업 왕래를 조정하는 각종 법률 규범의 합이다. 국제 상법은 특정 법률 규범에 국한되지 않는다. 그 의미는 주로 전통적인 국제 비즈니스 관행에 기반을 두고 있다. 그 외연은 이미 국제법 체계와 국내법 체계를 깨고 국제공법 규범, 국제경제법 규범, 국제사법규범, 각국 민상법 국제규범 (즉 섭외 부분) 으로 확대됐다. 국제 사법과 각국 상법의 섭외 부분은 본질적으로 각국의 국내법이지만, 주권 국가 영토 범위 내의 다국적 상업 교류 활동에 대한 규범과 제한이기 때문에 거시적으로 볼 때, 우리는 그것들이 국제 상법의 중요한 부분이며 국제 상법의 범주에 속한다는 것을 인정하지 않을 수 없다.
국제상법에는 국제상법 주체가 국제상시 활동에서 권리와 의무를 규정하는 실체 규범과 국제상분쟁 해결을 위한 절차규범이 모두 포함되며, 국가가 국제상관계를 조정하는 강제성 규범과 국가가 국제상관계를 조정하는 임의성 규범도 포함된다. (윌리엄 셰익스피어, 국제상법, 국제상법, 국제상법, 국제상법, 국제상법, 국제상법)
따라서 국제 상법의 연구 범위는 매우 광범위하며, 종종 국제법, 충돌법, 민법, 상법, 세법, 민사소송법, 제품책임법, 반독점법, 반덤핑법 등 많은 법률 부문의 법률 규범을 포함한 수십 개의 기존 법률 부문의 일부 내용을 포함한다.
필자는 현재의 문제는 시기적절하게 법의 전통적인 구분을 강조하는 것이 아니라 새로운 견제와 균형 형식을 찾아 시대에 적응하는 것이라고 생각한다. [15] 현대 국제 상업 거래는 특정 법률 시스템뿐만 아니라 시대에 적응하기 위한 새로운 조정 방법도 필요합니다. 국제상법은 국제상거래의 요구를 충족시킬 것이다. 습관상법이 로마제국에 사는 상인의 요구를 충족시키는 것처럼 습관법의 공포는 14 세기 중동 지역 항해가와 상인의 요구를 충족시킨다.
둘째, 좁은 국제상법은 상업조직과 국경 밖의 상업거래의 다양한 관계를 조정하는 법률규범의 합계이며, 아직 형성되고 있는 새로운 법률부문이다.
예를 들어, 폰 대동 교수는 국제 상거래에 종사하는 주체는 기본적으로 국가가 아닌 회사, 기업 및 기타 사업기구이며, 이들 사이의 거래는 서로 다른 국가의 상업조직과 평등주체의 개인 간 거래와 국가 간 거래가 아니라 그 사이의 거래라고 생각한다. 따라서' 국제 상법' 이라는 개념에서' 국제' 라는 단어의 의미는' 국가 간' 이 아니라' 국경을 넘다' 를 의미한다. 국제상법은 도메인 외상거래와 상업조직 간의 각종 관계를 조정하는 법률규범의 합계이며, 아직 형성되고 있는 새로운 법률 부문이다. [16]
이 같은 견해를 가진 학자들은 국제경제무역왕래가 확대되고 빈번해지면서 국제상거래관계가 더욱 복잡해지면서 국제투자, 국제융자, 국제임대, 국제기술양도, 국제협력생산, 국제공학도급, 공업재산권, 독점기술허가무역 등 새로운 국제상사활동이 많이 생겨났다고 주장했다. 이러한 활동이나 거래는 이미 전통 상법의 조정 범위를 넘어섰다. 국제 상법 조정의 대상과 범위는 갈수록 넓어지고 있다. 그러나 전통 상법에 비해 국제 상법은 여전히 형성과 발전 단계에 있다. 이러한 새로운 국제 상업 거래는 대부분 전통 상법에서 발전해 왔으며, 전통 상법은 독립 법률 부문으로서 오랜 역사를 가지고 있으며, 거래, 계약, 보증, 회사, 대리, 중개, 어음, 보험, 파산, 해상, 중재, 경쟁, 신탁을 포함한 모든 것을 포괄하고 있다 따라서 국제 상법의 체계와 내용은 더 발전하고 보완해 결국 독립된 법률 부문을 형성해야 한다. 위에서 언급한 광의와 협의한 국제상법 개념 외에도 국제상법은 각국 상법 비교 연구 방법의 개념으로 존재할 수 있다.
셋째, 국제 상법의 "병렬법" 개념. [17]
국제상거래에서는 서로 다른 국내법 제도 간의 차이와 예측할 수 없는 변화를 피하기 위해 각국이 국제법, 국제상례, 국내법을 통일법제도의 형태로 결합하는 것을 개발하고 있다. 즉, 세 가지가 공존하는 적용 법률제도를 만들어 국제상거래를 조정하고 있다.
"국가와 다른 나라 국민 간의 투자 분쟁 해결에 관한 협약" 은 공존법 제도를 채택한 전형적인 예이다. 협약은 "중재정은 분쟁 당사자들이 합의한 법률 규범에 따라 분쟁을 판결해야 한다 ..." 라고 명확하게 규정하고 있다. 앞서 언급했듯이 이 조항은 당사자의 의미 자치 원칙에 대한 인정으로 두 가지 의미를 담고 있다. 하나는 당사자가 국내법, 국제법 또는 국제 상업 관행을 선택할 수 있다는 것이다. 둘째, 당사자도 국내법을 선택할 수 있고 국제법과 국제상업관례를 함께 사용할 수 있다. 같은 조에서,' 공약' 은 쌍방 당사자가 선택하지 않은 경우 중재정이' 계약국의 법률 (그 법률 충돌 규칙 포함) 과 적용되는 국제법규칙' [18] 을 볼 수 있도록 규정하고 있다.
공존법제도는 개발도상국과 선진국 간의 오랜 논쟁의 산물이다. 이 제도의 역할은 계약국의 국내법을 적용하고 계약국의 주권 지위의 중요성을 인정하는 한편, 국제법원칙이나 국제상업관례를 참고해 계약사측에 일정한 보호를 제공하는 데 있다. 외국인 투자자나 다른 사람이 국내법에서 대우하는 것이 최소 국제기준보다 낮지 않도록 보장하다. 그 본질은 국내법과 국제법 사이에 일종의 균형력을 혼합하는 것이다. 내 의견으로는, 공존법은 사실 다른 각도에서 넓은 의미의 국제 상법의 독립 존재를 보여준다.
주다주석을 달다
[1][7][ 16] 국제 상법 참조, 폰 대동 편집장, 중국 인민대학 출판사, 1994,/kloc
[2] 관안평 편집장:' 국제상법 실무', 해양출판사, 1993, 1 을 참조하십시오.
[3] 서선명 편집장:' 법리학 자습서', 중국 정법대 출판사, 1994 년 8 월 1 판, 205 면.
[4]A.Redfern M.Hurter, 국제 상업 중재의 법과 실천, 1986, 제13-/kloc-0
[5] 캘리포니아 국제 상업 중재 조정법 제 1 조 1297 항 16 항.
[6] 최고인민법원 1987 년 4 월 10 우리나라가 가입한' 외국 중재 판정 공약 인정 및 집행' 에 관한 통지.
[8][ 15] 조위저:' 중외협력개발석탄자원의 법률문제', 법률출판사, 1992 년 8 월 1 판,1판
[9]' 중화인민공화국 어음법' 제 5 장 96 조, 1995 년 5 월 6 일 제 8 회 전국인민대표대회 상무위원회 제 10 회 회의가 통과되었다.
조지 W 하이트, 공공사업의 선택. 국제법은 외국 정부와의 개발계약에 적용되는 법률로' 국제융자 및 개발', J.F.Mcdaniels 편, 1964, 556 페이지에 실려 있다.
[1 1] 한스? 슈미트 편집장:' 국제계약', 중국 사회과학출판사, 1988, 2 1 페이지.
[12] 양건화:' 신상법', 대만성 삼민출판사, 1983, 페이지 1 페이지.
[13] 안진 편집장:' 국제경제법개론', 법출판사, 5 월 199 1, 1, 80
[14] 사쿠라이 정웅:' 국제경제법 연구-해외투자', 일본어판 1977, 제 1 장.
[17] 주:' 현대국제상업중재법 이론과 실천', 법률출판사, 1993, 1, 244 면.
[18] 국가와 다른 나라 국민 간의 투자 분쟁 해결에 관한 협약 제 42 조 1 항.