이 글의 상법에 대한 연구는 상법의 보급뿐만 아니라 학계의 상법의 성격에 대한 논란 때문이다. 예를 들어, 학자들은 일반적으로 민법과 상법이 사법이고 상법은 민법의 특별법이며 민법의 일부라고 생각합니다 [1]; 그러나 상법이 민법의 특별법이라는 사실을 부인하는 학자들도 있다. 상법은 중세 유럽의 상인 습관법에서 기원한 것으로, 처음부터 민법과는 무관했다 [2]; 대부분의 학자들은 상법이 독립된 법률 부문 [3] 이 아니며, 상법이 독립된 법률 부문이거나 수많은 법률 부문 중 중요한 법률 부문 중 하나여야 한다고 주장하는 학자들도 있다. 또 민상사일체화는 민상사분리 상법정신 등 문제도 논란의 초점이다. 이 글은 상법에 대한 고찰을 통해 현대사회에서 상법의 지위를 연구하려고 시도하고 있다.
I. 상법 개념의 재 해석
상법의 개념은 현실에서 확실히 혼란스럽다. 그것과 관련된 것은 상법 상법 상법 상법 상법 상법 상법 상법 상법 상법 등이다. 영어에는 법률상인, 상업법, 상업법 등이 있다. 필자는' 논상법' [5] 글에서 이미 상세한 분석과 논술을 했지만, 여기서 더 강조할 필요가 있다.
(1) 상법 및 상업법
상법이란' 중세 시절 상인과 상업사무에 관한 습관법, 법규, 원칙의 총칭' 이다. " [6] 그러므로 상인법은 역사상 형성된 개념이며, 역사상 형성된 상인 습관법의 총칭이다. 상대적으로 상법의 개념은 법률 부문의 구분과 법전 제정에 더 많이 사용된다. 일반적으로 상법은 "민법과 병행하고 보완적인 부문법, 즉 시장경제관계에서 상인, 상업조직, 상업활동을 조정하는 법률규범의 총칭" 이라고 여겨진다. [7] 또는 "상인, 비즈니스 조직 및 비즈니스 행동을 조정하는 특별법" [8]. 따라서 상법과 상법에는 근본적인 차이가 있습니다.
첫째, 상법은 역사적 개념이며, 보다 정확한 명칭은 상인 습관법이어야 하며 상법은 법전의 의미에서 현실적인 개념이며, 그 가장 본질적인 특징은 국가 강제력에 직접 또는 간접적으로 의존하는 것이다. 따라서 법률의 정의에 엄격히 따르면 상인법은 법이 아니라 습관법이며, 이는 국가 강제의 뒷받침이 없기 때문에 아래의 상인법 발전에 대한 역사적 고찰에서 얻을 수 있다.
둘째, 상법과 상법의 본질 정신은 다르다. 상법에 대한 우리의 역사적 고찰에서 볼 수 있듯이 상법의 출현과 발전은 모두 실사구시와 실무혁신의 정신을 관통하고 있다. 중세 유럽의 정치 종교 등의 요인으로 인해 상업 활동은 주류 사회의 이데올로기에 의해 인정되지 않으며, 상업 활동도 당시 현존하는 법률의 보호를 받을 수 없었다. 그러나 지중해 연안이나 유럽 대륙 전체의 상업 부흥은 상인 활동을 규범화해야 한다는 것은 부인할 수 없다. 따라서 상인들은 자발적으로 로마법의 민법에서 근거를 찾아 중세 시대에 상업 활동에 직접 적용했다. 이런 활동은 객관적인 요구가 있어야 해당 시스템을 발견할 수 있는 객관적인 활동이다.
그러나 상법의 객관적 요구로 인한 활동과는 달리 상법의 출현은 주관적인 활동이며 객관적인 현실적 기반이 부족하다고 할 수 있다. 상법의 특징에 대한 논의는 상법 규범의 기술 유형, 제도의 유효성, 방법의 유연성, 적용 보편성을 언급하지만 상법의 현실을 고찰하는 것은 나폴레옹의 분노로 군사 활동에 영향을 미치는 무기 공급의 빈번한 오류를 해결하기 위해 제정된 것으로 전형적인' 머리 두드리기' 법전이라고 할 수 있다. 따라서 프랑스 상법전은 애초부터 사회적 수요의 옥토에서 나오는 꽃이 아니었다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법전, 법전, 법전, 법전, 법전, 법전) 몇 차례 수정되었지만, 유효 조문은 수십 개에 불과하다. 이런 상황에서 상법은 실사구시의 정신이 부족하거나 개인의 주관적 활동의 산물일 뿐 사회 발전의 진정한 수요가 아니라는 것을 알 수 있다.
(2) 상법 및 상법
외국어 번역에서, 우리는 종종 영미법과 상법의 상법이라는 단어를 만난다. 이 두 단어의 정확한 번역은 여기서 명확히 해야 할 문제여야 한다.
상법은 민법체계의 개념이라고 말해야 한다. 영미법계 국가에는 법률부문이 없기 때문에 법률부문별 의미상 상법 개념이 없고 상법의 개념만 기업 또는 경영과 관련된 법률을 가리켜야 한다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법계, 법계, 법계, 법계, 법계, 법계, 법계) 억지로 상법으로 번역하는 것이 과거형이라면 상업과 관련된 법률로 이해할 수 있고 상법으로 번역하는 것은 오해다. 영미법의 상법 개념을 연구하면 대륙법계 상법에서 회사나 상업조직의 내용뿐 아니라 반독점법, 세법, 소비자 권익보호법 등 부동산, 유언장, 신탁, 지적재산권 등도 포함돼 대륙법계가 말하는 상법 개념이 아니라는 것을 알 수 있다. [9] 상법을 상법에 강제로 대응하면 더 많은 경우 오해를 받을 수 있다. 따라서 상법의 개념으로 상법을 표현하고 상법과 구별해야 한다.
상법 개념의 사용은 우리나라에서도 부정확한 개념이다. 우리나라 상법의 사용은 사실상' 계획경제상법' 의 개념을 의미하기 때문이다. 상법은 보통 계획 경제의 상법, 즉' 계획 경제 국가의 상업입법' 을 가리킨다. 그 입법 범위는 국내 상업으로 제한되며 그 내용은 전통 상법과는 완전히 다르다. 그것은 (1) 비즈니스의 역할과 지위를 규정하고 있다. (2) 사업의 기본 임무와 목적; (3) 국가의 상업 업무에 대한 리더십과 감독; (4) 경영 활동은 국가 정책과 계획의 지도 하에 진행되어야 한다. (e) 소비자의 이익을 보호하다. "[10] 그 내용을 보면 상법과 상법의 내용이 크게 다르다는 것을 알 수 있다. 상법은 본질적으로 산업정책법에 기초한 법률규범의 총칭이어야 한다.
또한 상법 번역에 대해서는' 상법' 이라고 하고, 어떤 것은 직접' 상법' 이라고 부른다. 상법의 개념을 우리는 이미 분석하였으니, 여기서는 더 이상 군말을 하지 않는다. 상법을 상법으로 번역하는 방법에 관해서는 한 가지 점을 분명히 해야 한다. 현재 일부 학자들은 미국의' 통일상법전' 을 상법이라고 부르며 이를 상법 법화화의 본보기로 삼고 있다. [1 1] 이것은 오해입니다. 우리는 번역에서 일반적으로 상법전이라고 부를 수 있지만, 이들 학자들조차도 미국의 통일상법전이 "내용과 제도적으로 프랑스 독일 일본 등 대륙법계 국가와 다른 이익을 가지고 있다" 고 인정했다. 어떻게 이름이 비슷하기 때문에 단순히 상법이라고 생각할 수 있습니까? 사실, 미국 통일상법전의 내용은 상업 어음, 은행 영수증 및 예금, 신용장, 적하목록, 선하증권 및 기타 소유권 문서, 투자증권 등을 포함하여 복잡하다. , 그리고 상품 판매 (주로 계약 관련) 및 담보거래의 내용. 그것은 실제로 상업법규의 집합이며, 일부 학자들이 칭찬하는' 현대상법의 상징' 이 아니다 [65438+]
둘째, 상법의 존폐
상법의 관련 개념을 정의해 상법에 대한 진일보한 고찰은 당연히 상법사에 대한 고찰과 불가분의 관계에 있다. 사실, 우리는 또한 상법의 역사에서 많은 것을 얻을 수 있으며, 현대 사회에서 상법의 위치를 직접 논증할 수 있다. 상법이 현대사회에서 여전히 자리를 잡고 있든, 전문적인 상법전을 제정해야 하는 논조가 필요하든, 현대 범상용화 상황에서 상법이 점차 사라지고, 민상합, 사법이 하나가 되는 논조는 역사와 현실 생활에서 상법이 생겨난 원인의 관점에서 고찰할 것이다. 다만 자료의 파악과 분석이 다르면 결론도 다르다. 그러므로 우리는 먼저 역사를 살펴보고 현대 사회 생활의 상황을 돌아볼 필요가 있다. 동시에, 우리는 법학 교과서에 의존하지 않고 상법 발전의 역사적 진술을 분석할 수 있기를 희망합니다. 왜냐하면 우리는 법학 분야의 토론이 일반적으로 같은 자료를 사용한다는 것을 발견했기 때문입니다. 우리는 역사 고찰의 결론을 빌어 이 과정에 대해 더욱 명확한 고찰을 진행할 수 있기를 바란다. 동시에, 이 과정에 대한 역사적 고찰은 매우 거시적인 시각이기 때문에 사회학의 분석과 연구 방법을 참고하고, 더욱 구체적으로 사회 구조 이론을 지도해야 한다.
(a) 역사적 관점에서 상법의 존재
1, 현대 상법의 출현과 발전
현대 상법의 출현에 대해 말하자면, 상법은 11 세기 지중해 연안의 각 자치도시에서 기원한 것이다. 이때는 유럽 중세의 암흑 통치 시기에 봉건 제도와 교회 제도가 극도로 성행하고 있다. 봉건법과 교회법과 호환되지 않는 상법은 어떻게 생겨났는가? 이것은 매우 복잡한 과정이다.
역사적인 이유로 로마제국이 쇠퇴하면서 기원 7 세기에 이슬람교도들이 지중해 분지를 침공하여 지중해의 원래' 로마제국 내륙호' 가 동남과 서부에서 봉쇄되고 유럽은 어두운 중세기에 빠졌다. "7 세기 이슬람교 확장으로 인한 지중해 봉쇄는 이러한 상업 활동의 급격한 쇠퇴로 이어질 수밖에 없다. 8 세기의 상업 정지는 상인을 사라지게 하고, 상인이 유지하는 도시 생활도 쇠퇴하는 경향이 있다. 물론 로마 도시는 교구 관리의 중심이기 때문에 여전히 존재한다. 그러나 이 로마 도시들은 이미 그들의 경제적 중요성과 도시 관리의 의미를 잃었다. " [13] 지중해 북부 해안에서 온 소수의 순례자들이 지중해를 통해 메카로 순례를 시도하든 북해와 발트해 부근의 해적 활동을 시도하든 이 시기의 상업적 존재는 헛수고임을 증명한다. "다양한 관점에서 볼 때, 9 세기 이후 서유럽은 기본적으로 농업 사회였다." [14] 이 농업 사회에 적합한 것은 봉건세력과 교회세력의 번영이다. 상업은 이 사회에서 전혀 지위가 없다. 하지만 위의 기록에서 볼 수 있듯이, 유럽의 중세 도시들은 교구 행정 구역, 도시 행정 구역, 경제 구역으로 나눌 수 있었습니다.
그러나 상업의 충동은 인간이 억제할 수 없는 것이다. 몇 세기 동안의 상업 소멸을 겪은 후 지중해, 북해, 발트해의 상업 활동은 9 세기 이후 서서히 회복되었다. 이는 남북에서 서유럽 대륙의 상업 활동을 자극했고, 최초의 상업 부흥은 지중해 연안에서 왔으며, 그곳은 현대 상법의 발원지였다.
최초의 상인이 어떻게 나타나든 사료의 부족으로 정확하게 추적하기는 어렵지만, 한 가지 사실은 알 수 있다. 노먼 J.G 폰드의 추산에 따르면 1050 년에는 서유럽의 상인 계급이 수천 명에 달하여1에 이르렀다. [15] 길고 어두운 중세 시대에 상인들은 지중해 연안의 유일한 활발한 경제로서 인간 문명의 서광을 보여 주었지만 그 발전은 어려움을 겪었다. 주요 성과는 다음과 같습니다.
첫째, 사업가들은 경제적으로 어느 정도 부를 가지고 있지만 정치적으로 지위가 없어 사회에서 배척당했다. 중세 유럽의 사회 구조는 주로 도시 농업 사회에 기반을 두고 있기 때문에 도시 생활은 사람들에게 매우 중요하다. 그러나 상업활동에서의 상인의 행동과 상업이익을 도모하는 행위는 당시의 주류 이데올로기에 맞지 않았다. 따라서 헨리 피타가 교구 행정의 중심지로 말한 도시에는 상인들이 생존할 수 있는 환경이 없다. 그러나 상인들은 이로 인해 소멸되는 것이 아니라 자신의 상업 장소를 만들어 상업 도시로 변모했다. 이 도시들은 대개 자치적이다. 봉건이나 종교세력은 보통 이곳을 언급하지 않거나, 때로는 봉건이나 종교세력이 상인들의 도움에 의지해야 하기 때문이다. 한편으로는 교회가 필요로 하는 향신료와 사치품은 상인으로부터 얻어야 한다. 반면 중세 유럽의 분열국면은 봉건세력이 이러한 자치도시들을 과도하게 간섭하는 것을 허용하지 않는다. 따라서 상인들은 이 자치도시에서 물고기가 물을 얻는 것과 같이 빠르게 발전하고 있다.
둘째, 사상적으로 유럽 중세 교회법은 영리행위를 금지하여 상인에게 큰 타격을 주었다. 오리라크의 산그레르 전기에 기재된 한 이야기는 교회의 도덕기준이 상업 관행과 맞지 않는다는 것을 보여준다. 산그레르가 로마에서 순례를 마치고 파비아에서 동양상품을 파는 베니스 상인들을 만났다. (윌리엄 셰익스피어, 베네치아 상인, 베네치아 상인, 베네치아 상인, 상인, 상인, 상인, 상인, 상인) 그는 기회를 틈타 상인에게 그가 로마에서 산 주교 가운을 보여 주고 그 가격을 설명했다. 상인들은 콘스탄티노플에서 같은 주교 가운이 더 비싸다고 생각했기 때문에 그의 사업이 번창하는 것을 축하했다. Graer 는 자신이 판매자를 속였다고 비난하고 바로 차액을 돌려보냈다. 왜냐하면 그는 끝없이 욕심을 부리고 욕심이 많은 범죄를 저지르고 싶지 않았기 때문이다. [16]
상업행위가 상업이익을 추구하는 것은 교회법을 위반하는 것이기 때문에 상인들은 상업활동에서 그다지 편하지 않다. 많은 은행가들과 투기자들은 자신들이 속인 가난한 사람들을 보상하고 자신의 산업 일부를 교회에 기부해야 한다고 유언장에 적었다. 예를 들어, 캄브레 주교는 웨링보의 이야기를 기록하였습니다. 웨링보는 부유한 상인의 딸과 결혼하여 부유한 상인의 사업을 크게 확장했습니다. 그는 성문의 세금을 받고 자비로 다리를 하나 지었지만, 죽은 후에 대부분의 재산을 교회에 기부했다. [17] 이렇게 하는 목적은 종교 선전의 최종 재판에서 사면을 받기 위해서이다. 상인들의 이러한 관행은 실제로 교회의 상업 규제 완화를 자극하여 유럽 중세 환경에서 상업이 성장할 수 있게 하였다.
그에 더하여, 사업가들이 죽은 후에 교회에 기부할 뿐만 아니라, 생전에 교회를 도와 자신의 지위를 높였습니다. 상인들은 그들의 부를 이용하여 시골 교회, 병원, 시죽 등을 지었다. , 자신의 동포의 이익을 위해서뿐만 아니라 자신의 영혼의 행복을 위해 종교 자선사업에 막대한 부를 투자했다. 따라서 종교는 단순히 장사를 금지하는 것이 아니라 상인들이 더 많은 부를 빼앗아 하느님께 넘겨주도록 자극하는 것입니다.
중세 유럽 상업의 발전을 설명했다. 바로 상업의 큰 번영과 전통법이 유럽 봉건사회의 농업 생산 상황에 적합하기 때문에 상인 간의 관계를 조정하는 법률은 상업교류에서 자연적으로 발생해야 한다. 하지만 한 가지 분명한 점은 중세의 법률 지식이 법학자의 손에 있는 것이 아니라 교회 성직자의 손에 달려 있다는 것입니다. 교회는 종교 정신을 배반한 사업가들을 위해 법을 제정하거나 판결을 내리지 않을 것입니다. (데이비드 아셀, Northern Exposure (미국 TV 드라마), 종교명언) 그래서 상인은 자발적으로 단체 (사업가 텔키) 를 조직하여 자신의 이익을 보호할 수밖에 없다. 상인 티레키는 자치권과 사법권을 가지고 있으며, 자신의 상업 습관에 따라 자치규약을 제정하여 시간이 지남에 따라 상인법이 되었다. [18] 상인 티레키는 자치규정을 제정할 때 법률 지식의 부족으로 로마법의 민법에서 해당 조항을 찾아 개정할 수밖에 없었다. 또한, 서로마제국이 멸망한 후에도 사람들은 각지의 상업 활동에서 여전히 로마법의 원칙에 따라 행동하여 로마법의 관련 원칙과 제도화를 상업 습관으로 계속 보존하고 있으며, 이러한 습관은 상업 회복과 발전 시기에 상법의 기초가 되었다. [19] 따라서 본질적으로 그 시대의 상법은 로마 민법에 대한 개정이었다.
위의 역사적 고찰에서 우리는 중세 상법의 몇 가지 조건을 요약할 수 있다.
첫째, 도시 자치. 봉건 사회에서는 사람들의 생활 범위가 매우 좁아서 도시 생활에만 국한되었다. 분열로 인해 봉건 정권은 소수 도시를 효과적으로 통제할 수 있을 뿐, 전 영토를 완전히 통제할 수는 없다. 그래서 이 시기의 국가는 단지 정치국가일 뿐, 사회 경제 생활에 전면적으로 개입하지 않았다. 이것은 상인들이 스스로 자치도시를 만들 수 있는 전제조건을 제공한다. 이 도시들은 "백작의 성이나 대교구 관할의 중심에서 기원할 수 없다." 지역적으로 볼 때, 그들은 상업과 무역의 교차점에 세워져 봉건관계가 가장 약하고 봉건통치채찍이 길거나 권력 진공이 없는 지역에 나타난다. 예를 들어, 중세 독일의 도시는 원래' 성 보호구역' 이나 일부 상인들이 백작의 영토에서 빌린 공공 토지로, 임시 판매점이나 주택으로 둘러싸여 있었다. "[20]
둘째, 상인 계층의 출현. 상인은 농민, 봉건 장원, 봉건 귀족, 교회 인원과는 다른 주체로서 현실 사회 생활뿐 아니라 날로 커져 각종 수단을 통해 사회의 인정을 받으려고 한다. 그들은 상당한 경제적 권력을 가지고 있을 뿐만 아니라 정치와 종교에 침투해 결국 성공을 거두었다.
한편, 장기 봉건 제도의 시행으로 많은 봉건 귀족들이 생겨났고, 국왕은 영토를 확대하여 귀족 봉건 봉쇄지를 늘리는 방법에 의지하여 이미 봉건 귀족의 요구를 만족시킬 수 없었다. (윌리엄 셰익스피어, 봉건, 봉건, 봉건, 봉건, 봉건, 봉건, 봉건, 봉건) 봉건 귀족 내에서도 분열이 일어나 일부 귀족들이 상업 활동에 종사하기 시작했다. "13 세기 이후 영국은 장남이 봉지를 계승하는 전통을 형성하고, 둘째 아들 이하의 귀족 자제가 상업계에 진출했다." [2 1] 따라서 이 시기에 상인들은 수량이 급격히 증가했을 뿐만 아니라 출신 때문에 특정 지위를 성공적으로 취득하여 특정 계층을 형성했다.
셋째, 중세의 서유럽 사회는 전반적으로 농업 사회에 처해 있다. 소수의 상업 도시를 제외하고, 상업 행위가 많지 않거나, 상업 행위 유형이 비교적 단일하다. 따라서 상인의 상업 행위를 정확하게 지정할 수 있다. 동시에, 상인들은 당시 사회에서 쉽게 인정될 것이며, 상법의 적용은 지역에 어느 정도 제한이 있을 것이다. 모든 사람과 지방이 상법을 적용할 수 있는 것은 아니다.
결론적으로, 중세 서유럽의 상인법은 상업무역 실천의 발전에 의해 형성되었고, 상인 계층은 당시 주류 사회의 인정을 받지 못한 채 조직 자치의 상업도시에서 시행된 상인 습관에서 발전했다. 그것의 근본 연원은 로마법의 민법이어야 하지만, 상인법은 당시 상업 실천의 필요에 따라 개혁되었다. 따라서 상법의 발전은 자연스럽고 실용적이며 혁신 정신의 두드러진 표현이다.