특징은 다음과 같습니다. 준거법은 충돌 규범을 통해 인용된 법률이어야 합니다. 준거법은 섭외 민사 법률 관계 당사자의 권리 의무를 구체적으로 확정할 수 있는 실체법이다. 적용 가능한 법률은 섭외 민사 법률 관계 당사자의 구체적인 권리와 의무를 직접 확정할 수 있어야 한다.
국제 사법의 각종 이론과 각국의 실천에 따르면 준거법의 선택 방법은 다음과 같이 요약할 수 있다.
(a) 법의 성격에 따라 적용 가능한 법률을 결정한다
(b) 법적 관계의 성격에 따라 적용 가능한 법률을 결정한다.
(3) 가장 밀접한 연계 원칙에 따라 준거법을 확정하다.
(4) 이익 분석에 근거하여 적용 법률을 확정하다.
(5) 규칙에 따라 준거법을 선택하고 결정한다.
(6) 당사자의 합의에 따라 적용 가능한 법률을 확정한다
(7) 분할 방법에 따라 적용 가능한 법률을 결정한다.
(8) 판결이 해외에서의 인정과 집행에 근거하여 적용 가능한 법률을 확정하다.
적당한 법률
적용 법률 준거법
국제 사법의 충돌 규칙에 따르면 섭외 민사 법률 관계는 한 나라나 외국의 실체법에 적용되어야 한다. 예를 들어,' 침해행위지법이 침해행위에 적용된다' 는 충돌 규칙에 따르면, 침해행위가 법원지와 같은 국가에 속할 경우, 법원지의 국내법이 적용되며, 국내법은 그 민사 법률 관계의 준거법이다. 만약 침해행위지와 법원지가 같은 국가에 속하지 않는다면, 침해행위지의 법률, 즉 민사 법률 관계의 준거법이 적용된다.
소송 관련 사건 (예: 위 예의 침해 행위) 의 연락 대상이 다르기 때문에 적용 가능한 법률도 다르다. 다음은 주요 연락 대상 및 주요 관련 법입니다.
자연인의 권리능력과 행동능력의 일반적인 권리능력은 자연인이 권리를 누리고 의무를 지는 법적 자격을 가리킨다. 현대국가의 법에 따르면 자연인의 권리능력은 출생에서 시작해 사망에서 끝난다. 출생의 경우 국가마다 다른 규정이 있다. 일부 국가에서는 어머니와 완전히 분리되어 있을 때부터 법적 능력을 가지고 있다고 규정하고 있으며, 다른 나라에서는 적어도 24 시간 동안 생존해야 그러한 법적 능력을 부여받을 수 있다고 규정하고 있다. (윌리엄 셰익스피어, 오셀로, 가족명언) 사망 선언의 경우 일부 국가 규정은 실종 후 7 년, 우리나라 규정은 1 년이어야 한다. 이런 법적 충돌이 발생하면 적용 가능한 법률은 주로 인법, 즉 당사자의 국내법, 거주지법 또는 상습거주지법이 적용된다.
특수권리능력은 주로 어떤 개인이나 특정 권리를 누리는 자격이나 능력을 가리킨다. 어떤 재산권을 누릴 권리, 어떤 계약채권을 누릴 권리, 어떤 재산을 물려받을 권리 등이 있다. 사람은 반드시 일반적인 법률행위능력을 갖추어야 특수한 법률행위능력을 가질 수 있는데, 전자는 후자의 전제조건이다. 국제 사법에서, 권리 특별능력의 준거법은 반드시 다른 구체적 권리에 근거하여 결정해야 한다. 예를 들어 물권의 권리능력에 대해서는 물권의 준거법을 준거법 (예: 물권의 소재지법) 으로 삼아야 한다.
행동능력은 자연인이 자신의 행동을 통해 권리를 얻고 의무를 지는 법적 자격을 말한다. 행동능력이 있는 사람은 먼저 권리능력이 있어야 한다. 일반 국가의 법에 따르면, 한 사람이 성인이 되어야 행동능력을 가질 수 있지만, 국가마다 규정된 성년의 나이는 다르다. 각국 법률에서 한 사람이 행동능력이나 행동능력이 제한되어 있는지 여부는 정신 상태, 혼인상태 등으로 인한 경우가 많다. 예를 들어, 금산제도를 채택한 국가 (자연인 참조) 에서는 정신적으로 박탈당한 사람의 금산을 선포할 수 있으며, 선포된 사람은 미성년자만큼 무능하다고 선언할 수 있다. 일부 국가에서는 기혼 여성의 능력도 제한한다. 이 방면의 법률 규정은 국가에 따라 다르다. 이러한 법적 충돌을 해결하기 위해 중세부터 인법은 행동능력 문제를 해결하는 준거법이어야 한다고 생각했다. 이것은 이미 유럽 대륙 국제 사법의 공인된 규칙이다. 그러나 현대국가가 출현하기 전에 이런 인법은 주거지법을 가리킨다. 19 세기 초까지' 프랑스 민법전' 은 국적에 따라 인법을 결정하는 원칙을 처음으로 확정했다. 하지만 영미법계 국가, 덴마크, 노르웨이, 아이슬란드, 라틴 아메리카와 같은 일부 나라들은 여전히 거주지법을 인법으로 여깁니다.
국내 거래의 안전을 보호하기 위해서, 많은 나라들은 인법 적용에 대해 일정한 제한을 가지고 있다. 예를 들어 1896 독일 민법전 시행법 제 7 조는 "외국인은 독일에서 합법적인 행위다" 고 규정하고 있다. 자국 법률에 따라 그는 행동능력이 없거나 제한된 행동능력만 가지고 있지만 독일 법률에 따라 행동능력이 있다면 독일 법률에 따라 행동능력이 있는 것으로 간주해야 한다. " 이 규정은 국내 거래의 안전을 보호하기 위한 것이기 때문에 독일 외 거래나 친족법, 상속법, 외국에서 부동산을 처리하는 법적 행위에는 적용되지 않습니다. 1930' 환어음과 약속 어음 몇 가지 법적 충돌 해결 협약' 과 193 1' 수표 몇 가지 법적 충돌 해결 협약' 은 국내법 원칙을 채택할 뿐만 아니라 국내법에 따라 무능한 사람과 서명지 국가법에 따라 행동능력을 갖는다고 규정하고 있다. 이 규정에 따르면 계약국법이 유효하다고 생각하는 한 계약국뿐만 아니라 다른 계약국에서도 유효하며 당사자가 있는 나라만 무효로 간주될 수 있다.
법인의 권리능력과 행동능력 한 조직이나 단체가 어떤 상황에서 법인 자격을 갖춘 법인이라고 부를 수 있는지 각국의 법률 규정이 다르다. 이런 법적 충돌에 대해서는 항상 법인의 속인법에 의해 해결되어야 한다고 생각했다. 그러나 각국의 이론과 실천에서 법인 법인법을 확정하는 데는 두 가지 기준이 있다. 하나는 법인의 개인법이 관리센터 (또는 주사무소의 소재지) 로 간주된다는 것이다. 첫째, 법인의 속인법은 그 설립지, 즉 그 설립지가 있는 나라 (또는 법역) 의 법률, 즉 그 설립지의 법률에 따라 결정되어야 한다고 생각한다. 그러나 회사의 창업자는 자신의 이익을 위해 국내법의 더 엄격한 규정을 일부러 회피하고 다른 나라에 더 느슨한 법률에 따라 법인을 설립하기로 선택할 수 있다. 국제적으로 이런 법률을 피하는 경향이 있다. 즉, 설립지와 거주지의 결합을 법인 법인법 결정과 법인의 법적 인격을 인정하는 기준으로 주장하는 것이다.
외국 법인을 인정한다는 것은 그것을 국내 법인으로 바꾸는 것을 의미하는 것이 아니라 외국 법인도 국내 법인으로 간주된다는 의미일 뿐이다. 외국 법인이 중국에서 법인으로 인정된 후 법인의 일반적인 법적 행위 능력을 가지고 있다고 해서 어떤 제한도 받지 않고 중국에서 어떤 권리나 활동을 자유롭게 할 수 있는 것은 아니다. 외국 법인이 중국에서 누릴 수 있는 권리와 활동은 해당 법인법의 관할뿐만 아니라 국내법의 관할을 받아야 한다. 예를 들어, 일부 국가에서는 외국 법인이 해당 법인법에 따라 그러한 소유권을 누릴 수 있는지 여부에 관계없이 중국에서 토지 소유권을 허용하지 않는다고 규정하고 있습니다. 일부 국가에서는 외국법인이 중국에서 공공사업, 금융, 보험 등을 운영하는 것을 엄격히 제한하거나 절대적으로 금지하고 있다. 한 국가가 외국 법인의 권리와 능력을 어떻게 규정하는가는 주로 정권의 성격, 외교 정책 및 외국 법인의 모국과의 관계에 달려 있다. 총체적 원칙은 외국 법인이 인정한 후 장정 범위 내에서 중국 유사 법인이 누리는 권리를 누릴 수 있지만 중국 유사 법인보다 더 많은 권리를 누릴 수 없다는 것이다. 특히 외국 법인은 중국에서 경영활동을 해야 하는데, 중국은 자신의 정책과 각종 법인의 상황에 따라 제한하거나 금지할 수 있다.
법률 행위 방식은 법률 행위가 효과적으로 성립될 수 있는 필수 형식 요소 (예: 결혼식) 를 가리킨다. 국가마다 특정 법적 행위에 대해 서로 다른 규정이 있다. 오랫동안 광범위하게 채택된 것은 소재지 지배법, 즉 법률행위가 적용되는 행위지법이다. 법원 지법을 적용할 때 강제성과 임의성은 차이가 있다. 일부 국가에서는 강제적인 규정을 채택하고 있으며, 대부분의 국가에서는 당사자가 적용 가능한 법률을 선택할 수 있도록 임의 규정을 채택하고 있습니다 (합의 관할 참조). 일부 국가에서는 유언장과 같은 특정 법적 행위에 대해 여러 가지 법적 방식을 규정하고 당사자가 선택하였다. (윌리엄 셰익스피어, 유언, 유언, 유언, 유언, 유언, 유언, 유언, 유언) 그러나 어음 행위의 경우, 일반 국가 규정은 행위지법에만 적용된다.
물권은 동산과 부동산으로 나뉜다. 부동산물권은 물소재지법을 준거법으로 하여 이미 공인된 원칙이 되었다. 그러나 동산 소재지는 양도할 수 있으며, 어느 나라의 법률이 적용되는지는 구체적인 상황에 달려 있다. 예를 들어 동산은 A 국에서 판매되며, 소유물을 이전하지 않았더라도 구매자는 A 국에 따라 소유권을 취득하고 그 재산을 B 국으로 운송합니다. B 국이 소유권을 이전해야 한다고 규정하고 있지만 구매자의 소유권은 영향을 받지 않습니다. 그러나 원칙적으로 시효 취득 기간 동안 최종 법률은 결정적인 역할을 한다.
일반적으로 말하자면, 각국은 예로부터 기본적으로 침해 행위에 침해 행위지를 적용하는 법이다. 그 장점은 침해 행위가 발생한 국가의 이익을 돌볼 수 있고, 그 사회정책과 법률질서의 시행과 유지에 유리하다는 것이다. 예를 들어 교통사고로 인한 침해는 현지 법률 규칙의 제약을 받아야 한다. 이것은 또한 당사자의 합리적인 기대를 보호할 수 있다. 그러나, 일부 국가들은 침해 행위지 법률의 적용에 약간의 제한이 있다. 예를 들어, 쌍방이 같은 속법인법을 가지고 있다면, 속법인법이 적용된다.
현재 계약의 국제 관행은 이른바' 의미 자치' 이론을 채택하는 것이다. 즉 계약 당사자가 계약에서 적용 가능한 법률을 선택하고 결정할 수 있도록 하는 것이다. 당사자가 선택의 여지가 없다면, 소위' 가장 밀접한 연계' 원칙과 계약과 관련된 모든 상황에 따라 계약과 가장 밀접한 연관이 있는 국가의 법률을 적용해야 한다. 일부 국가들은 또한' 특징지불' 규정에 따라 준거법을 적용해' 가장 밀접한 연계' 원칙을 적용하는 구체적인 표현으로 삼고 있다. 예를 들어, 매매 계약에서 판매자의 이행은 특징적인 지불이며, 판매자의 영업지를 규정하는 법률은 계약의 준거법이다. 물론 계약과 가장 밀접한 관계가 있는 국가의 법률을 고려할 때, 예를 들면 계약 체결지, 계약 이행지, 당사자 국적, 계약에 가장 유리한 법률 등이 있다. , 모두 고려의 중요한 요소가 될 수 있습니다.
결혼의 기본 요소 (예: 결혼 연령) 와 관련하여 결혼 개최지의 법이나 당사자 본국의 법률은 해당 법률이 되어야 합니다. 대부분의 국가는 형식적인 요소 2 선제, 즉 중국에서 열리는 결혼은 국내법에 규정된 방식으로 진행해야 하며 (예: 중국 시민은 법에 따라 외국인과 혼인을 등록해야 함), 외국에서 열리는 결혼은 반드시 혼인 개최지나 인법에 규정된 방식으로 해야 유효한 것으로 간주된다. 게다가, 일부 국가들은 주재외 영사관이 국민을 위해 결혼 수속을 밟도록 허가했고, 동도국은 반대하지 않았다.
이혼 많은 나라에서는 적용 가능한 법률이 부부의 속인법이라고 규정하고 있다. 부부가 같은 국적을 가지고 있지 않은 사람은 같은 거주지의 법률을 적용한다. 공동주택이 없기 때문에 법원지법이 적용되어야 한다. 법원지법 적용의 장점은 법원지의 공공질서를 유지하는 데 도움이 되지만 이혼을 일으키기 쉬우므로 (즉 이혼을 판결하기 쉬운 곳을 찾는 것) 일부 국가에서는 남편의 국내법과 법원지법이 겹치도록 규정하고 있다.
각국의 부부 재산제의 충돌 규칙에는 다음과 같은 차이가 있다. ① 분할제와 단일제는 다르다. 전자는 서로 다른 법률을 적용해 부동산과 동산을 구분하고, 후자는 같은 법률을 적용해 부동산과 동산을 구분한다. (2) 부부 재산 관계의 법적 성격에 대한 인정과 연계의 근거는 서로 다른 규정이 있다. 즉 부부 재산 관계가 물권 범주, 혼인 효력 범주 또는 계약 범주에 속하는지 여부에 따라 서로 다른 견해를 가지고 있기 때문에 연락 요인의 규정에도 차이가 있다. 예를 들면 물법, 인법, 법률행위법 등이 있다. (3) 부부 재산제 법이 적용돼 변경 허용 여부가 확인되면 의견 차이가 있다. 최근 통일부부 재산제 법률이 적용되는 국제협약은 1978 년 3 월 4 일 체결된' 부부재산제 법률 적용 협약' 으로 이 같은 이견 문제에 대해 대부분 타협 태도를 취하고 있다.
영미법계 국가의 분할제와 단일제, 부부 쌍방은 준거법을 선택하지 않고 동산에 대해 분할제, 부동산 신청 소재지법, 남편 거주지법 또는 결혼거주지법을 채택하지 않았다. 대부분의 국가는 단일제를 채택하고 있다. 1905 부부 신분과 재산권 의무 관계에 관한 법률 충돌 공약과' 1978 협약' 도 원칙적으로 단일제를 채택하고 있다. 그러나 부부는 전체, 일부 또는 이후에 취득한 부동산에 부동산 소재지법을 적용하기로 합의할 수 있다.
부부 간의 재산 관계는 어떤 제도를 채택하고, 어느 나라의 법률이 적용되는지, 부부협의에 의해 결정될 수 있으며, 이를 약속재산제라고 한다. 부부 재산 관계는 아직 결정되지 않았지만 각국 법에 따라 법정 재산제라고 부른다.
각국의 법정 부부 재산제 충돌 규칙의 가장 일반적인 연결 요인은 당사자의 국적이다. 당사자의 거주지 또는 정규 거주지. 1978' 부부 재산법 적용 협약' 에 따르면 부부 쌍방은 혼전 중 한 배우자의 국내법이나 반복 거주지법, 결혼 후 배우자가 중국에 첫 정규 거주지국의 법률을 신설할 수 있다. 만약 부부가 결혼하기 전에 법정부부 재산제를 명확히 하는 적용 법률이 없다면, 그들의 법정부부 재산제는 결혼 후 부부가 중국에서 첫 번째 상습 거주지를 설정하는 국가의 법률을 적용한다. 그러나 어떤 경우에는 그들의 법이 자신의 법률과 같다. 만약 그들이 같은 정규 거주지국도 없고 같은 나라도 없다면, 그들의 결혼 재산 제도와 가장 밀접한 연관이 있는 국가의 법률이 적용된다. 부부재산계약과 관련해 국제사법에서 가장 먼저 해결해야 할 문제는 부부재산계약의 준거법이 법정재산제 준거법과 일치해야 하는지, 아니면 법정재산제 준거법 외에 다른 법률을 부부재산계약의 준거법으로 선택할 수 있는지 여부다. 각국의 입법은 세 가지 방법으로 나눌 수 있다. ① 부부는 영국과 같은 재산 계약의 적용 법률을 자유롭게 선택할 수 있다. (2) 스위스와 같은 제한된 자유. (3) 독일과 같은 자유로운 선택을 완전히 거부한다. 하지만 스위스 국제 사법은 1987 에서 제한된 자유를 채택했지만, 적용 법률의 범위는 상당히 광범위하며, 부부 쌍방의 거주지법과 부부 어느 한쪽의 본국법을 포함한다.
친자 관계 친자 관계 수립에는 혼생 자녀, 준혼생 비혼생 자녀, 입양의 세 가지 방법이 있다. 기혼 여성의 유복자, 아내가 임신을 하고 이혼한 후 몇 달 이내에 태어난 자녀는 혼생자녀, 혼생자녀가 부정될 수 있는 조건과 방식으로 인정될 수 있다는 것에 대해 각국은 서로 다른 법률 규정을 가지고 있다. 각국이 혼전 낳은 자녀와 혼외에서 태어난 자녀가 혼생자녀 (준혼생자녀) 신분을 얻는 조건과 절차도 각각 다르다. 소송과 관련될 때, 어떤 나라에서는 아이가 태어날 때 아버지가 거주하는 곳의 법률을 준거법으로 규정하고 있다. 일부 국가에서는 부모 쌍방의 속인법을 준거법으로 하여 쌍방이 다를 때 준혼에 더 유리한 법률을 따른다. 다른 나라들은 아동인법을 준거법으로 한다. 입양의 준거법, 어떤 나라는 법원지법을 준거법으로 하고, 어떤 나라는 입양인이나 입양인의 속인법을 준거법으로 한다.
각국의 법률을 계승하는 충돌 규칙에는 크게 두 가지가 있다. 동산과 부동산을 구별하는 한 가지 방법, 부동산 상속, 동산상속은 상속인의 속인법을 적용한다. 상속인이 사망할 때 적용되는 또 다른 인법은 부동산과 동산을 고려하지 않는다. 현재 많은 국가의 적용 가능한 법률은 후자를 채택하고 있다. 일부 국가의 법에는 상술한 일반 규정 외에 국내법의 적용 범위를 최대한 확대하여 자국 시민에게 혜택을 주는 규정이 있다. 유언장 승계 중 어떤 나라는 인법에 따라 유언인의 행동능력을 해결하고, 어떤 나라는 상속의 준거법에 따라 해결한다.