1. 외국법이 우리 헌법과 네 가지 기본원칙의 기본정신을 위반한다면 국가통일과 민족단결에 불리한 것은 배제해야 한다.
2. 외국법이 우리 나라의 주권과 안전을 해친다면 배제해야 한다.
3. 외국법의 적용이 관련 부문법의 기본 규범을 위반한 것은 배제해야 한다.
4. 외국법의 적용은 우리나라가 체결하거나 가입한 국제조약의 의무를 위반하거나 국제법이 공인하는 공정성, 정의의 원칙을 위반하는 것을 제외한다.
5. 외국 법원이 중국 관련 사건에서 중국 법률의 효력을 인정하지 않을 경우, 대등원칙에 따라 중국도 이 외국 법률의 공공질서에 대한 적용을 보류하고 배제할 수 있다.
우리나라 민법통칙' 제 150 조는 법이 적용되는 각도에서 공공질서 유지를 규정하고 있으며, 이 장의 규정에 따라 외국법이나 국제관례를 적용해서는 중국인민의 사회이익을 위반해서는 안 된다. 또한 우리나라 1993 년 7 월 시행된' 중화인민공화국 해상법' 과 1996 년 3 월 시행된' 중화인민공화국 민용항공법' 도' 민법통칙' 과 다르다. 해상법 제 276 조 규정: "이 장의 규정에 따라 외국법이나 국제관례를 적용함으로써 중국 국민의 사회이익을 위반해서는 안 된다." 항공법' 제 190 조는 "이 장의 규정에 따라 외국법이나 국제관례를 적용해서는 중국 국민의 사회이익을 위반해서는 안 된다" 고 규정하고 있다. 。
비록 우리나라는 현재 공공질서 유보에 관한 입법이 비교적 전면적이며, 심지어 개별 문제에서도 선진관행을 채택하고 있지만, 국제 통행 관행에 비해 약간의 결함과 부족함이 있다. 구체적으로 내포 불일치, 적용 기준 충돌, 내용에' 맹점', 규정 부조화 등의 결함이 있다. 1. 중국 국제 사법에서 공공질서 유지입법의 완벽과 건전함.
중국 법학계는 공공질서가 중국 국제 사법에 남아 있는 발전과 보완에 대해 충분한 관심을 기울이고 건설적인 전망을 내놓았다. 중국 국제 사법이 단기간에 탄생할 수 없다는 점을 감안하면 공공질서 유지제도의 보완과 건전함은 다음 두 단계로 나눌 수 있다. 우리나라 국제 사법법전이 제정될 때까지 기존 관련 법률의 공공질서 보유 조항은 계속 효력을 유지할 것이다. 그러나 최고인민법원은 공공질서 보존의 입법에 대해 좀 더 상세한 사법해석을 할 수 있고, 입법에 관련되지 않은 몇 가지 문제에 대해 명확한 규정을 하고, 법원의 사법실천에 대한 구체적인 기준을 제공하여 우리나라의 공공질서 보존제도를 더 잘 활용할 수 있도록 할 수 있다. 동시에 우리나라는 새로운 단행민법을 제정할 때 공공질서 보유 조항을 반복하지 않는 것이 좋다. 민법통칙에는 이미 규정이 있기 때문이다. 미래의 중국 국제 사법법전 제정에 관해서는 공공질서 보존 조항의 어휘에 같은 개념인' 공공질서' 를 사용해야 한다. 입법 방식에서는 합병 제한 방식을 채택해야 한다. 공공질서 보존의 적용 범위에서 충돌법, 절차법, 실체법의 세 가지 측면에서 전면적으로 규정해야 한다. 적용 기준에 있어서 선진적인' 결과론' 을 충분히 채택해야 한다. 또 공공질서 유지제도를 인용해 준거법을 배제한 뒤 가장 밀접한 연계이론을 도입해 법적 선택 문제를 해결해야 한다.
2. 중국의 지역간 사법에서의 공공 질서 유지.
세계 관할권이 복잡한 국가들은 지역간 법률 충돌 중의 공공질서 유지에 대해 두 가지 태도를 가지고 있다. 하나는 공공질서 유지제도의 적용을 완전히 거부하는 것이다. 하나는 공공질서 유지제도의 적용을 제한하는 것이다. 즉, 공공질서 유지가 지역간 충돌법에서의 적용이 국제충돌법에서의 적용보다 더 제한적이어야 한다고 주장하는 것이다. 중국 지역간 법률충돌은' 일국양제' 이념에 기반을 두고 홍콩 마카오에 대한 주권 행사와 대륙과 대만성의 점진적인 통일을 회복한 뒤 복잡한 관할권을 가진 국가가 됐다. 중국의 지역간 법률 충돌은 세계의 다른 복잡한 법역을 가진 국가의 지역간 법률 충돌에 비해 특별하고 복잡한 특징을 가지고 있다. 즉, 같은 사회제도에 속하는 법역 간 충돌과 다른 사회제도에 속하는 법역 간 충돌이 있다. 즉, 같은 법계의 법역 사이에 서로 다른 법계의 법역 사이에 법적 충돌이 있다는 것이다. 여러모로 주권 국가 간 법적 충돌에 가깝다고 할 수 있다. 따라서 우리나라의 통일된 지역간 충돌법에서 공공질서 제도를 유지할 필요가 있다. 각 지방 법원은 충돌 규범에 따라 또는 다른 지역의 법원 판결 및 중재 판결을 인정하고 집행하라는 요청을 받았을 때 자신의 공공질서와 상충되는 것을 발견하여 다른 지역의 법률을 인정하거나 집행하는 것을 거부하거나 거부할 수 있습니다. 한편으로는 지역법의 관점에서' 일국양제' 방안의 시행을 보장할 수 있어 각종 관할권의 장기적 존재에 유리하다. 반면에 각 지역에' 안전 밸브' 를 제공하여 근본적인 이익을 침해로부터 보호할 수 있다. 그러나 지역간 법적 충돌은 결국 주권 국가 내 다른 지역 내 법적 충돌이다. 중국의 지역간 법적 충돌은 특별하지만 여전히 통일 중국 내 여러 지역 간의 법적 충돌이다. 입법수준의 들쭉날쭉함과 지역별 법률관념의 객관적 차이로 인해 현 단계에서 우리 지역간 사법에서 공공질서 유지제도의 입법과 적용은 사실상 과중한 공사다. 이 프로젝트의 본질은 중국 지역간 사법에서 공공질서 유지제도의 적용과 제한 문제를 어떻게 합리적이고 순조롭게 해결할 것인가이다. 공공질서가 중국 지역간 충돌법에 남아 있는 적용이 국제 사법에서의 적용보다 더 엄격해야 한다는 것은 의심의 여지가 없다. 따라서 중국 내지는 구간 사법의 공공질서 보존 조항을 제정할 때 다음과 같은 측면에서 그 적용을 제한하는 데 주의해야 한다.
(1), 표현은 공공질서 유지를 제한하는 정신을 반영해야 한다. 즉 홍콩, 마카오, 대만성의 법률이 본토 공공질서를' 명백히 위반' 해야 공공질서 유지제외 법률의 적용을 적용할 수 있다. 이러한' 명백한 위반' 이라는 표현은 여전히 유연한 개념이지만, 결국 입법자가 공공질서의 적용을 제한하는 의도와 태도를 반영할 수 있다.
(2) 공공질서 보존의 적용 기준에서 결과론을 엄격히 준수해야 한다. 홍콩 마카오 대만성이 적용할 법적 내용이 대륙 공공질서와 상충되기 때문에 공공질서 보존의 수단을 사용할 수 없다는 것이다. 적용 법률의 결과가 대륙 공공질서의 이익을 위태롭게 할 때만 공공질서 유지를 사용할 수 있다.
(3) 적용되어야 할 다른 법역의 법률은 공공질서를 이용하여 배제된 후 중국 대륙의 법으로 대체할 수 없고, 가장 밀접한 연계원칙을 적용하여 적용 가능한 법률을 다시 확정하여 공공질서 보존의 남용을 간접적으로 억제할 수 있도록 해야 한다.
(4) 또 사법절차 차원에서 공공질서 보존의 사용을 엄격히 제한할 수 있다. 최고인민법원에 치안 적용 유보에 대한 최종 결정권을 부여할 수 있어 치안 적용의 진지함을 어느 정도 보장할 수 있을 뿐만 아니라 적용 기회를 줄일 수 있다. 1950' 중국인과 외국인, 외국인과 외국인, 외국인과 외국인이 중국에서 결혼하는 것에 대한 의견' 에서 중국인과 외국인이 중국에서 결혼하거나 이혼하는 경우 중국 결혼법을 적용하고 적절한 한도 내에서 당사자국 결혼법을 돌봐야 한다고 지적했다. 그러나 "당사자국 결혼법을 적용하는 것은 중국 공공질서를 위반하지 않아야 한다 "신중국이 성립된 후 공공질서 유지제도를 규정한 최초의 문건이다. 1986' 민법통칙' 은 처음으로 국제 사법의 공공질서 보존제도를 전면적으로 규정했다. 이 법 제 150 조는 "이 장의 규정에 따라 외국법이나 국제관례를 적용해서는 중국 국민의 사회이익을 위반해서는 안 된다" 고 규정하고 있다. ".199 1 통과된 민사소송법 제 262 조 제 2 항은 외국 법원이 요청한 사항이 중국인민과 국가의 주권, 안전 또는 사회공익에 해를 끼치는 경우 인민법원이 집행할 수 없다고 규정하고 있다. 본 법 제 268 조에 따르면 인민법원은 중화인민공화국이 체결하거나 가입한 국제조약에 따라 외국 법원이 법적 효력이 발생한 판결을 신청하거나 집행하는 것을 요구하거나, 중화인민공화국법의 기본 원칙이나 국가 주권, 안전, 사회이익을 위반하지 않는다고 판결하거나, 대등원칙에 따라 그 효력을 인정하는 판결을 내리고 집행령을 내려야 한다고 심사했다. 중화인민공화국 법률의 기본 원칙이나 국가 주권, 안전, 사회이익을 위반하는 것은 인정과 집행을 하지 않는다. 이로써 우리나라의 공공질서 유보에 관한 입법이 비교적 완비되어 실체법, 절차법, 충돌법에 반영된 것을 알 수 있다. 이러한 규정에서 알 수 있듯이, (1) 우리나라는 직접적인 규제의 입법 모델을 채택했다. (2) 객관적인 결과로 공공질서 위반 여부를 판단한다. 우리나라의 공공질서 개념은 국가 주권, 안전, 사회공익, 도덕의 기본 개념과 법률의 기본 원칙을 포함하여 더욱 광범위하다. 사회공익' 으로' 공공질서' 를 표현하는 것은 애매모호하다. (3) 중국의 공공질서 보유 조항은 외국법뿐만 아니라 국제관례도 가리키는데, 이는 중국 특유의 것이다. 우리는 국제 관행이 국제 교류에서 점차 형성되어 많은 국가에서 인정되고 인정되며 보편적인 적용성을 가지고 있다는 것을 알고 있다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 국제적, 국제적, 국제적, 국제적, 국제적, 국제적, 국제적, 국제적) 공공질서로 국제관례를 보존하고 배제하는 것은 적절하지 않다. 이미 이런 국제관례를 받아들이지 않겠다고 명시하지 않는 한. 세계 다른 나라들도 공공질서 유지를 이용해 국제관례를 배제하지 않았다. 우리나라는 공공질서 보유 조항을 폐지하고 국제관례를 가리키는 규정을 폐지하여 국제민상사교류를 촉진하고 시장경제의 건립과 발전을 촉진해야 한다.