첫째, 허가자본제도의 도입 배경과 방법 설계
1. 허가자본제 출범의 배경과 초심.
법정자본제와 허가자본제의 장단점, 그리고 각자의 특징은 이미 많은 학자들이 심도 있는 연구를 진행하였으며, 필자는 일일이 인용하고 논술하지 않았다. 양자선택의 핵심 고려는 주주와 채권자의 이익을 균형잡는 것이다. 법정자본제도는 일련의 제도 설계를 통해 회사 채권자의 이익을 보호하는 경향이 있으며, 그 뒤에 있는 이론적 논리의 출발점은 자본신용이다. 허가자본제는 회사의 경영권을 주주에게 넘기는 경향이 있고 주주의 이익을 보호하는 경향이 있다. 배후 이론의 논리적 출발점은 자산 신용이다. 회사의 등록 자본이 항상 회사의 실제 경영 후의 자산이나 순자산과 일치할 수는 없기 때문에 회사의 자산은 끊임없이 변화하고 있다. 회사의 외채 상환은 주로 회사의 자산에 달려 있다. 따라서 자본 신용 개념에서 자산 신용 개념으로 전환하는 것은 외국 회사법의 개혁과 발전 추세이다. 공리주의 원칙에 따르면 우리나라 국정과 회사법의 역사 연혁과 발전 현황을 결합해 각종 위험 모니터링과 알림 메커니즘을 비동기적으로 건립하지 않을 경우, 권한 자본 제도의 패키지 도입은 수토불복으로 이어질 수 있다. 우리 입법기관도 허가자본제도가 투자융자 효율을 높이고 거래안전을 유지하는 데 있어서 그 자체의 특징과 장점이 있다는 점에 주목하여 회사법 개정안 초안에 허가자본제도를 제한적으로 도입했다. 본래의 취지는 주식유한회사 설립을 용이하게 하기 위해서일 뿐만 아니라, 회사에 신주 발행을 위한 자본을 마련할 수 있는 유연성을 마련하고 회사 등록자본의 가상화를 줄이기 위한 것이다.
2. 회사법 개정안 초안은 허가자본제도의 방법 설계를 도입한다.
회사는 유한책임회사와 주식유한회사로 나뉜다. 우리나라 회사법의 유한책임회사는 이미 등록자본의 인준제도를 완전히 실현하였다. 폐쇄성으로 인해 허가자본제를 도입할 필요가 없다. 따라서 허가자본제는 주로 주식유한회사에 적용되며, 회사법 개정안 초안에 규정된 허가자본제는 설립한 주식유한회사와 모금설립한 주식유한회사에 모두 적용된다고 본다. 구체적인 조작 방법은 다음과 같다. 주식유한회사를 설립할 때 먼저 회사 주식 총수 (수정초안 제 96 조) 를 확정해야 한다. 총 회사 주식 수는 설립 시 발행해야 하는 주식 수와 설립 시 발행되지 않은 주식 수로 구성되며, 발행해야 할 주식 수와 미발행 주식 수의 합은 총 회사 주식 수입니다. 회사법 개정안 초안은 회사 이사회에 총 주식 수와 발행 예정 주식 수의 차이로 주식을 발행할 수 있는 권리를 부여하며, 회사 이사회는 회사 정관이나 주주총회의 권한에 따라 주식 발행 기한과 비율을 결정할 수 있다 (개정안 제 97 조). 회사법 개정안 초안 제 164 조는 이사회의 신주 발행에 대한 절차적 규정을 만들었다.
필자는 위에서 언급한 허가자본제 도입 방법에 찬성한다. 발기인이 주식유한회사를 설립할 계획이라면 먼저 회사의 주식 총수를 확정해야 한다. 둘째, 주식 총수는 등록 자본과 결탁되어 설립 비용을 낮췄다. 총 주식 수 중 설립 시 발행해야 할 총 주식 수를 제외하고, 나머지 설립 시 발행되지 않은 주식의 발행권과 발행시기는 실제 경영회사 이사회에 맡겨 회사의 실제 경영 상황에 따라 신주를 발행하면 기업의 투자 융자 효율을 크게 높일 수 있다. 이러한 도입 방식과 제도적 틀은 법의 연속성과 일관성을 극대화해 제도 전환 비용이 가장 낮은 방안이다.
둘째, 회사법 개정안 초안의 허가자본제도에 관한 규정은 시행 과정에서 주주회와 이사회의 직권 충돌을 초래할 수 있다.
1, 주주회의 직권
주식유한회사의 등록자본은 회사 등록기관에 등록된 발행 주식의 주식총액 (수정초안 98 조 제 1 항) 이다. 회사의 자산은 주주의 개인 자산과 독립적이며 이는 주주가 유한 책임을 지는 기본 논리이다. 주식유한공사 이사회가 회사 장정 또는 주주회에 따라 신주 발행을 허가할 경우 주주가 신주를 인수한 출자액은 발행된 총 주식 수에 포함되며, 해당 가입액은 발행된 총 주식 주식에 포함됩니다. 이 두 가지를 결합하면 이사회가 허가자본제 하에서 신주를 발행하면 반드시 등록자본의 증가로 이어질 것이다. 그러나 주식유한회사가 등록자본을 늘리는 결의권은 주주회에 속하며 회의에 참석한 주주가 보유한 의결권의 3 분의 2 이상을 통과해야 한다 (수정초안 제 115 조, 제 119 조 제 3 항).
2. 이사회의 권한
유한책임회사 이사회의 직권 규정은 주식유한회사 (수정초안 제 124 조 제 2 항) 에 적용된다. 따라서 주식유한공사 이사회의 성격도 회사의 집행기관으로,' 회사법' 과' 주식유한회사 헌장' 에 규정된 주주회 직권 이외의 직권만 행사할 수 있다. 이사회는 회사 권력기관, 즉 회사 주주회의 직권을 행사할 수 없다.
3. 회사법 개정안 초안에서 허가자본제도로 인한 충돌.
이사회가 총 주식 수와 회사 설립시 발행 예정 주식 수의 차이에 따라 신주를 발행할 때 등록 자본은 반드시 증가해야 한다 (발행 주식 수가 늘어나면 해당 총 지분이 반드시 증가하기 때문). 등록 자본을 늘릴 수 있는지 여부는 회사법 개정 초안의 규정에 따라 주주회의 유효 결의를 거쳐야 한다. 즉, 등록 자본을 늘리는 것은 회사 주주회의 법정 직권에 속한다. 회사법의 제정과 다년간의 실천으로 볼 때 주주회에 속한 법적 직권은 이사회에 양도할 수 없다. 이 논리적 틀 하에서, 허가자본제도는 이사회 권력과 주주회 권력 간의 충돌을 불러일으켰다.
셋. 회사법 개정안 초안 97 조 개정 제안
주식유한회사가 등록자본을 늘리는 결정권은 법에 따라 주주회에 속하며 이사회는 회사의 집행기관으로' 회사법' 과' 회사 헌장' 에 규정된 주주회의 직권 이외의 직권만 행사할 수 있다. 개정안 초안 97 조의 규정에 따르면 이사회는 회사 정관 규정이나 주주총회의 인가를 전제로 설립될 때 발행 회사가 발행 예정 주식 수 이외의 주식을 발행할 것을 결정할 권리가 있다. 이사회가 신주를 발행하는 것은 필연적으로 증자 및 등록자본 변경으로 이어질 것이며, 증자 및 등록자본 변경 권한은 주주회에 속하며 이사회는 결의할 권리가 없다. 허가자본제 시행으로 인한 이사회 직권과 주주회 직권 간의 충돌을 해결하기 위해 개정안 초안 97 조를 다음과 같이 수정할 것을 제안한다.
회사 정관 또는 주주 총회는 이사회가 회사 설립 시 발행된 주식 수 이외의 부분을 결정할 수 있도록 권한을 부여할 수 있으며, 주식 발행 승인 기간과 비율을 제한할 수 있습니다. 이사회는 주주 총회의 승인 없이 권한 범위 내에서 신주 발행으로 인한 등록 자본 증가를 승인했다.
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회사법 개정안 초안은 허가자본제도를 도입해 현행 회사법 자체와 회사법에 적합한 기타 법률법규와 기본제도의 안정성과 연속성을 유지하고, 제도 도입 비용을 최소화하고, 기업의 투자융자 효율을 높이며, 주식유한회사의 설립비용을 낮추고, 자본신용에서 자산신용으로의 이념을 실현하는 데 유리하다. 개정안 초안자의 뜻은 이사회가 권한 범위 내에서 신주 발행으로 인한 등록자본 증가는 주주총회를 개최할 필요가 없다는 뜻이지만 수정서 제 97 조 말미에 "이사회가 권한 범위 내에서 신주 발행으로 인한 등록자본 증가는 주주총회 결의가 통과될 필요가 없다" 는 것이다. ""