索賠的三個要素是什麽?事實上,我們所有人都應該更加重視法律知識,因為法律對我們的生活和未來發展有很大的影響。有很多關於法律的知識,比如索賠。索賠的三個要素是什麽?
索賠的三要素是什麽1壹、建設工程索賠的三要素是什麽?
施工索賠的三個要素如下:
1.與合同相比,事件導致承包商額外支付工程費用,或直接損失工期。
2.造成費用增加或工期損失的原因不屬於合同約定的承包人的行為或風險。
3、承包人按合同規定的程序和時間提交索賠意向通知和索賠報告。
合同壹方對另壹方提出索賠時,應有正當的理由和有效的證據,並應符合合同的有關規定。由此可見,任何索賠事件都必須滿足三個要素:壹個正當的索賠理由;索賠的有效證據;在合同規定的時間內提出。
索賠證據應滿足以下基本要求:真實性;全面;相關性;及時且具有法律約束力。
二、建設工程索賠依據
1.《民法通則》第106條規定,公民、法人違反合同或者不履行其他義務的,應當承擔民事責任。
比如規定“公民、法人因過錯侵害國家的、集體的財產或者他人的財產、人身的,應當承擔民事責任。”這裏的“民事”是指依法支付的義務。這種給付義務包括壹般民事義務和因侵權或債務違約而產生的賠償義務。根據民法原理,《民法通則》第111條對違反合同的民事案件作了如下規定:
當事人壹方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的,對方有權要求履行或者采取補救措施,並有權要求賠償損失第112條規定:“壹方違約的賠償金額應當相當於另壹方所受的損失。”
在建設工程合同履行過程中,發包人違約事件頻繁發生,其原因可能是內部因素,也可能是外部因素。可能是用人單位的故意行為,也可能是用人單位不能履行合同或不能完全履行合同的客觀原因。
在任何情況下,只要發包人造成施工企業遭受合同價款以外的損失或影響工期,施工企業均可依法要求發包人采取補救措施,並有權要求賠償損失。這個賠償請求權,就是依法要求賠償的權利。
2.《合同法》第107條至第114條也有類似規定。
施工合同履行過程中,由於發包人的過錯,施工企業可以根據這些條款要求發包人支付違約金和賠償金,這種要求就是索賠。此外,《合同法》第286條及最高人民法院司法解釋對其“優先權”的規定,為建築企業的債權提供了法律支持。
3.建設部、國家體改委、國務院經貿辦發布的《全民所有制建築安裝企業轉換經營機制實施辦法》第三十四條規定,“按照國際慣例,建立工程索賠制度。”
索賠的三個要素是什麽?2.索賠報告的內容。
1,通用部分
壹般包括前言、索賠概述、具體索賠準備、審核員名單等。
本文首先簡要論述了索賠事件的日期和過程;施工單位為索賠所付出的努力和額外費用;
建設單位的具體索賠。在總論部分的最後附有索賠報告編寫小組的主要人員和審核人員名單,註明相關人員的職稱、職務和施工經驗,以示索賠報告的嚴肅性和權威性。總論部分要簡明扼要,說明問題。
2、根據零件
該部分主要闡述了請求權,這是請求權能否成立的關鍵。從部分內容來看,主要來源於項目的合同文件,參考了相關的法律法規。在這壹部分,建設單位應引用合同中的具體條款,說明應得到經濟補償或延長工期。
根據部分的長度可能很大,其具體內容因每個索賠事件的特點而異。壹般來說,依據部分應包括以下內容:索賠事件的發生;提交索賠意向書的情況;索賠事件的處理過程;
索賠的合同基礎;附上證據。在寫作結構上,按照索賠事件的發生、發展、處理、最終解決的過程進行寫作,全文明確引用相關合同條款,使建設單位和監理工程師歷史地、邏輯地了解索賠事件的始末,充分認識索賠的合理性和合法性。
3.計算部分
索賠計算的目的是通過具體的計算方法和過程來說明經濟賠償的數額或延長時間。
如果說基礎部分的任務是解決索賠能否成立,那麽計算部分的任務就是決定應該獲得多少索賠金額和工期。前者是定性的,後者是定量的。在金額計算部分,建設單位必須明確以下問題:
(1)索賠總額;
(2)各種索賠的計算,如額外的人工費、材料費、管理費、利潤損失等;
(3)註明各項費用的計算依據和證據,建設單位應註意采用適當的計價方法。
至於采用哪種定價方式,要根據索賠的特點和妳掌握的證據而有所不同。
4.證據部分
證據部分包括權利要求中涉及的所有證據材料以及對這些證據的說明。證據是索賠報告的重要組成部分,沒有詳細可靠的證據,索賠是不可能成功的。
索賠證據的範圍很廣,可能包括項目建設所涉及的相關政治、經濟、技術和財務信息,可分類如下:
(1)政治經濟信息:重大新聞報道的記憶,如罷工、動亂、地震等重大災害;重要的經濟政策文件,如稅收決定、海關規定、外幣匯率變化、工資調整等。;政府官員和工程部門領導視察施工現場時的講話記錄;
權威機構發布的天氣和溫度預報,特別是異常天氣的報告。
(2)施工現場記錄報表和函件:監理工程師的指示;與建設單位或監理工程師的通信和電話記錄;
現場施工日誌;工人和設備的每日出勤報告;竣工驗收記錄;施工事故的詳細記錄;施工會議紀要;建築材料使用記錄簿;施工質量檢查記錄;施工進度現場記錄;施工圖紙的收發記錄;施工現場的風、雨、溫度和濕度記錄;索賠事件的詳細記錄簿或錄像;施工效率降低的記錄等。
(3)項目財務報表:施工進度月報表和收款記錄;每月索賠和收款記錄表;工人的勞動時間卡和工資日歷;材料、設備和附件的采購訂單;
付款收據;托收單據;工程款遲付和索賠記錄;延期付款利息報表;對分包商的付款記錄;現金流量表;會計日報表;總分類賬;財務報告;會計信函和文件;共同貨幣匯率變動等。
引用證據時。註意證據的有效性或可信度。為此,重要證據最好附上書面證明或確認。
比如壹個重要的電話內容,附上自己的筆記本是不夠的。最好附上雙方簽字的電話記錄。或者附上壹封寄給對方要求確認電話記錄的信。即使對方沒有回復,也可以說明責任在對方,因為對方沒有回復確認或者修改,應該理解為他的違約。
二、索賠報告原則要求
索賠報告是正式的書面文件夾,具有法律效力。對於重大索賠,最好在律師或索賠專家的指導下走下去。撰寫索賠報告的壹般要求如下。
1.這種說法應該是真實的。索賠報告中提到的幹擾事件必須有可靠的證據。索賠的敘述必須清楚明確。不包含任何估計的猜測。
2、責任分析要清晰、準確、有理有據。索賠報告要認真分析事件的責任,明確指出索賠所依據的合同條款或法律規定,說明施工單位的索賠是完全按照合同規定的程序進行的。
3.充分論證事件給建設單位造成的實際損失。索賠的原則是補償事件造成的施工單位所遭受的實際損失,因此索賠報告應強調事件對項目實施造成幹擾,導致工期延誤和費用增加的嚴重程度;
並充分論證事件與實際損失之間的直接因果關系,報告還應說明施工單位已盡最大努力避免減少事件的影響和損失,並采取了力所能及的措施。
4.索賠計算必須合理正確。要運用合理的計算方法的數據,正確計算經濟補償的數額或工期的延長。在計算中盡量避免遺漏或重復,不會出現計算錯誤。
5、文字要精煉、清晰、切中要害。索賠報告必須簡明、清晰、明了且符合邏輯。
索賠證據和索賠價值的計算要詳細清晰,無差錯,不繁瑣。語氣和措辭要切中要害。在討論事件責任和索賠依據時,應肯定所用的詞語,避免使用“可能”、“壹定程度上”、“可能”等詞語;索賠的理由必須簡明、清晰、明了、合乎邏輯。
索賠的三個要素是什麽?1.索賠的基本條件是什麽?
索賠是指在合同履行過程中,因對方沒有自己的過錯而應承擔責任的情況所造成的損失,要求對方賠償的行為。建設工程中的索賠是承發包雙方行使合法權利的行為。承包人可以向發包人索賠,發包人也可以向承包人索賠。
1,客觀性:指不符合合同或違反合同的幹擾事件的客觀存在,對承包商的工期和費用產生影響,且這些幹擾事件必須有確鑿的證據加以說明。
2.正當性:當施工過程中產生的幹擾不是由承包方自身責任造成時,應按合同條款對對方進行補償。
索賠必須符合本工程施工合同的規定。根據合同法律文書,可以判斷幹擾事件由誰來承擔責任,承擔什麽樣的責任,應該賠償多少等。因此,不同的合同條件,索賠具有不同的合法性,從而會產生不同的結果。
3.合理性:指索賠合理,符合實際情況,真實反映幹擾事件造成的實際損失,采用合理的計算方法。承包商不得濫用索賠牟利或以不正當手段從事索賠,否則將產生以下不利影響:
(1)合同之上的緊張和不信任,不利於合同的繼續履行和雙方的進壹步合作。
(2)承包方聲譽受損,不利於今後繼續經營活動。在國際工程承包中,不利於在項目所在國繼續拓展業務。任何業主在投標時都會對上述承包商保持警惕,遠離他們。
(3)工程建設中濫用索賠,對方會提出反索賠。如果索賠違反法律,將受到相應的處罰。
二、索賠成立的條件:
合同壹方對另壹方提出索賠時,應有正當的理由和有效的證據,並應符合合同的有關規定。由此可見,任何索賠事件都必須滿足三個要素:壹個正當的索賠理由;索賠的有效證據;在合同規定的時間內提出。
民法(從2021 1 1開始生效)
第五百八十三條當事人壹方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,履行義務或者采取補救措施後,另壹方仍受到其他損失的,應當賠償損失。
第五百九十二條當事人雙方都違反合同的,應當各自承擔相應的責任。
壹方違約給對方造成損失,對方對損失的發生有過錯的,可以減少相應的損失賠償。