법적 절차의 기능에 대해 과거에는 법적 도구주의가 성행하여 절차의 의의가 물화를 실현하는 수단일 뿐이라고 생각했다. 1990 년대 이래로 이 견해는 법치이론과 실천에 끊임없이 도전하고 있으며, 많은 논자들은 법률절차 자체의 가치와 법치에 대한 의미에서 법률절차의 의의를 천명하였다. 예를 들어, 일본 민사소송법학자들은 소송이 실체권익 실현의 의미에서' 절차법은 실체법의 어머니' 라는 관점을 제시했다. 영미 법학자 중' 절차본위주의자' 는' 정당한 절차' 와' 자연정의' 를 실체 결과보다 더 중요한 위치로 밀고' 목적은 중요하지 않고 의미는 과정에 있다' 고 제안했다. 중국 법학자들이 법률 절차의 의미를 연구할 때, 일부 학자들은 현대 법률 절차가 다음과 같은 기능을 가지고 있다고 제안했다. ① 임의성을 제한한다. (2) 합리적인 선택의 보장; (3) "자제" 효과; ④ 반사적 통합. 또 다른 사람들은' 법률절차가 억제, 지도, 균형, 감염 기능을 가지고 있다' 고 생각하는데, 이러한 관점은 우리가 법률절차의 기능을 정확하게 이해하는 데 큰 도움이 된다고 말해야 한다. 물론, 프로그램의 가치를 중시하는 것은 프로그램의 가치를 극치로 몰아넣는 것이 아니다. 우리는 응송년 선생의 관점에 찬성한다. "절차 간의 의미를 파악하려면 절차 구조에 대한 분석을 통해 미시적인 조작뿐만 아니라 법치의 맥락에서 거시적인 고찰도 해야 한다."
1, 법치사회에 대한 절차의 일반적인 기능
그 탄생부터 현재까지 사회의 발전과 변화에 따라 절차가 사회에서 점점 더 중요한 역할을 하고 있으며, 이미 현대법치사회의 허브가 되었다. 현대 법치사회에서 절차의 역할은 주로 다음과 같은 측면을 포함한다.
(1) 절차는 헌정 제도의 시행에 큰 의미가 있다. 현대법치국가에는 상응하는 민주적이고 합법적인 헌정 제도가 있지만 헌정 제도의 실현을 보장하기 위해서는 국가기관이 법에 따라 권리를 행사할 수 있도록 법률제도를 세워야 한다. 헌정은 결코 국가의 최고 강령 초안 작성과 같지 않다. 중요한 것은' 이성적 선택을 바탕으로 가변적이고 통제가능한 법률 생산과 재생산의 질서 있는 구조를 구축하는 것' 이다. 따라서 헌정의 역사는 대체로 권력 행사의 이성화와 절차화의 역사라고 할 수 있다. 어떤 헌정이든 국민의 열정적인 이성 참여에 기반을 두고 있다. 선택정신이 있고 개방적이며 이성적인 절차제도는 사람들의 참여와 선택을 보장할 뿐만 아니라 참여와 선택에 영향을 주고 헌법정신의 성장을 촉진한다. 헌정의 핵심 내용, 즉' 권력-권리' 의 양성 상호 작용은 절차를 통해서만 이뤄질 수 있으며, 절차적 제약이나 규범이 없는 권력은 임의적이고 독단적일 수 있다. 절차적 보장이 없는 권리는 형식으로 흐를 수 있다.
(2) 법적 절차는 시민 사회의 성장에 도움이된다. 전통적으로 중국은' 시골 사회' 이고, 시민사회는 법치국가의 사회기초이며, 법치의 존재와 발전의 사회토양이다. 시민 사회는 시민 사회의 성장에 다음과 같은 의미를 갖는다. 사회 구성원과 국가기관이 권리와 권력을 행사할 때 모든 사회 구성원의 선택의 자유를 보장하고 국가기관의 임의성을 제한한다. 사회 구성원 간의 관계를 다룰 때, 상호 협상과 대화의 제도적 도구로서, 절차는 이성적인 대화와 상호 필요한 타협을 바탕으로 사회 지식을 추구할 수 있다. 개인과 국가 간의 관계를 처리하는 과정에서 절차는 개인과 국가가 협상하는 방식으로 사회 구성원의 반성과 참여에서 국가와 사회의 양성 관계 형성을 촉진할 수 있다. 절차의 규범, 지도, 교화, 감염 기능은 사회 구성원들이 프로그램 활동에 참여하는 과정에서 민주법치관념의 훈도를 받아 시민사회의 정신적 질을 높일 수 있게 한다.
(3) 법적 절차는 시장경제의 발전에 중요한 의의가 있다. 시장경제는 스스로 성장하고 발전하는 과정이 필요하다. 이 과정에서 평등경쟁, 자유선택, 이성적 의사결정 등과 같은 일련의 매커니즘을 세워야 한다. 메커니즘의 수립은 주로 계약과 절차적 법률 제도에 달려 있다. 계약은 주체가 의미 자치의 기초 위에서 선택과 약속을 결합하게 한다. 프로그램은 주체의 동등한 참여를 바탕으로 선택과 약속을 결합하는 것이 기묘하다. 듀크하임이 말했듯이, 절차는 계약의 비계약 기초이다. 절차가 없으면' 계약화' 는 불가능하다. 시장경제는 고유의 성장 메커니즘을 잃었다.
(4) 법적 절차는 사회법치정신을 육성하는 데 중요한 역할을 한다. 법치는 발전 과정으로, 제도 차원의 완벽과 법치 이념과 정신의 진화를 포함한다. 사회 법치정신과 질을 향상시키는 가장 중요하고 효과적인 방법은 사회 구성원들이 법치의 실현 과정에 참여하는 것이다. 이 과정에서 그들은' 살아있는 법률' 을 느낄 수 있고, 이성적 사고를 하고, 법률의 정신을 체득할 수 있다.' 사상은 토론과 대화를 통해 진화할 수 있고, 법치정신은 육성될 수 있어 법치가 관념과 제도적인 차원에서 끊임없이 발전하도록 추진할 수 있다.
중국에 대한 계획의 특별한 의미.
오랫동안 중국 학술계에는 중국의 법률 전통에서' 중실체, 경절차' 라는 기본적인 인식이 있었다. 그렇다고 중국의 법적 전통에 절차가 없다는 뜻은 아니다. 중국 고대에는 절차에 대해 상당히 많은 규정이 있었는데,' 예기' 에는 관할 수준, 재판 절차, 재량기준 등을 포함한 소송만 기재되어 있었다. 현대에 이르러, 이미 자율적인 체계가 생겼다. 그러나, "절차법은 실체법에서 독립한 적이 없으며, 그 내부분화도 충분하지 않다. 몇 가지 소송 절차가 공존하는 현상은 전혀 없다 ... 20 세기 초 중국은 내외 압력 하에서 개혁을 시작했다. 동시에 의회를 소집하고, 법정을 설립하고, 행정을 정비하고, 서구 현대소송 절차의 이론과 규범을 도입했다. 민국 시대에는 프로그램제가 이미 천하에 널리 퍼져 있고, 1 위를 따라잡으려는 의지가 있었다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 프로그램명언) 그럼에도 불구하고 중국의 반절차 성향은 여전히 강하다. 입법은 절차를 간소화하려는 의도이며, 실제로 절차를 완화하려는 경우는 드물지 않다. " 최근 몇 년 동안 우리나라의 프로그램 건설은 비약적인 발전을 이루었고, 주요 프로그램 제작은 이미 확립되었다. 3 대 소송법, 중재법, 입법법 등. 절차적 제도의 기본 법률 제도가 이미 확립되었다고 할 수 있다. 현재 사법제도를 개혁하기 위해 노력하고 있으며, 이미 초보적인 성과를 거두고 있다. 하지만 법치사회의 질서화는 아직 갈 길이 멀다는 것을 깨달아야 한다. 또 우리가 힘써 극복해야 할 고유의 결함들이 있다. (윌리엄 셰익스피어, 햄릿, 지혜명언)
우리나라 법률 절차의 결함은 주로 다음과 같은 여러 방면에서 나타난다. ① 법률 절차의 체계가 아직 미비하고, 절차의 연결과 대응은 아직 부족하다. 그중 가장 두드러진 것은 행정권력 행사를 규제하고 현대법치국가에서 두드러진 의미를 지닌 행정절차법이 여전히 빈자리라는 점이다. (2) 기존의 일부 법적 절차도 절차적 요구 사항의 규정을 무시하여 조작성이 부족하여 그 기능을 발휘하기 어렵다. (3) 법적 절차의 역할에 대한 이해는 절차 도구화와 같고, 절차가 실체에 미치는 의미를 지나치게 강조하여 절차 자체의 가치와 절차 정의를 어느 정도 폄하하는 것이다. (4) 법정절차가 절차당사자에게 부여한 권리가 부족하여 절차상 요구하는 민주와 평등을 만족시키기 어렵고, 절차활동에서 당사자의 적극성이 충분히 발휘되지 못했다. ⑤ 법적 절차를 통해 얻은 결과의 확실성이 부족하다. 예를 들어, 재판제도는' 양심 최종심' 원칙을 확립했지만, 재판감독절차의 규정에 따르면 소송 절차를 통한 판결은 여전히 기독력과 종국성이 부족하고 당사자가 재심과 민원을 신청하는 규정은 판결의 확실성을 항상' 불확실' 하게 한다. 그 동기는' 현실적으로' 사건을 해결했지만 절차의 기능을 희생했다. ⑥ 프로그램의 단순화는 명시 적 조건이 부족하고, 상당한 자유 로딩 공간이 있으며, 순서에 관계없이 편리한 문을 열 수 있습니다. ⑦ 절차 운영자의 절차 의식이 강하지 않아 실제 운영에서 절차대로 작동하지 않는 현상이 여전히 보편적이다. (8) 절차 위법 규정에 대한 법적 책임은 명확하지 않으며, 어떤 것은 절차 위법 책임을 규정하지도 않는다.
바로 우리나라 법률절차의 상술한 결함으로, 법률절차 이론 연구와 절차법제도 건설을 강화하는 것이 특히 중요하다. 우리는 거시적이고 전체적인 관점에서 우리의 절차 제도를 설계하고 파악해야 한다. 단계적으로 개혁해도 미래의 전체 절차제도 구축은 반드시 총괄적으로 계획해야 한다는 얘기다. 이런 의미에서, 일부 제도가 사회 환경과 각종 조건의 영향으로 즉시 개혁할 수 없더라도, 이를 전체 절차체계에 통합해야 하며,' 표지불치병' 이 아니라 전체적으로 고려해야 한다. 우선 법적 절차에 대한 오해와 편견을 바로잡고 없애는 문제를 주관적으로 해결해야 한다. 둘째, 법률 프로그램 설계의 기술 수준을 높여 프로그램 설계를 더욱 과학적이고 합리적이며 인간적으로 만들어야 한다. 셋째, 법정절차를 엄격히 집행하여 절차 운행을 실질적으로 보장한다. 절차제도의 건설에 있어서, 일부 학자들이 제시한 절차 재주조 사상도 의미가 있다.