출처: 마스터 출시 날짜: 2006 년 5 월 26 일 10: 3 1 읽기 횟수:
장배우
현대 법률 포럼, 2006 년 1 호
"이 이론은 철학적으로 결함이 있지만, 우리는 그것이 인류에게 미치는 중요성을 무시할 수 없다. 사실, 자연법이 고대 세계의 보편적인 신앙이 되지 않았다면 분노의 역사가 인류 역사의 어느 방향인지 말하기 어렵다. "
-주인님
요약: 서구법치의 여정을 살펴보면 고대의 싹트는 자연주의 법치관, 중세의 침체된 신학법치관, 근대에 확립된 이성주의 법치관 등 자연법의 사상과 이론을 담고 있다. 자연법은 서구의 가장 초기의 법률 개념이자 서구 법학에서 가장 오래 지속되고 생명력 있는 범주이다. 이 글은 자연법의 기원과 네 가지 발전 단계를 회고함으로써 자연법에 포함된 공정성, 이성, 인권의 정신적 내포를 드러낸다. 그런 다음 중국 전통법학에서 자연법 관념의 부족을 더 분석하고, 마지막으로 중국 현대법치건설에 대한 자연법 사상의 계시를 천명하였다.
키워드: 자연법, 공정성, 이성, 인권, 전통법, 법치
자연법 분석과 중국의 법치 건설에 대한 계몽
장배우
요약: 서구법치의 여정을 살펴보면 고대의 자연법치관, 중세의 신학법치관, 근대의 이성법치관 등 자연법 이론이 항상 포함되어 있다. 자연법은 서구의 가장 초기의 의미의 법이다. 생명력이 넘치고 가장 오래 가는 법학 범주다. 이 글은 우선 자연법의 기원과 네 단계를 되돌아보고 자연법의 내포의 세 가지 측면을 밝혀냈다. 이어 필자는 중국 전통법에서 자연법 의식의 부족을 분석하고, 마지막으로 중국 현대법치건설에 대한 자연법의 계시를 천명했다.
키워드: 자연법 정의 인권 전통법 법치
첫째, 자연법의 기원과 발전
일반적 의미에서 자연법은 인위적인 법 외에 영구적이고 보편적으로 적용되는 법, 즉 인류가 공동으로 수호하는 권리나 정의를 가리킨다. 보편적으로 공인된 정당한 행위의 원칙으로서, 일반적으로' 실재법' 의 대칭, 즉 국가가 정식으로 공포하고 일정한 제재를 통해 강제하는 법이다. 1
고대 그리스 철학자들의 눈에는 자연법이 현상 세계에 객관적으로 함축된 규범질서로 이해되는데, 이런 객관적인 규범질서의 본질은 정의다. 플라톤과 아리스토텔레스는 역사, 문화, 시공간의 제약을 받아 사회 등급을 정의의 본질로 여겼다. 새로운 역사 문화 환경에서 평등과' 자연과 조화' 를 핵심으로 하는 정의관이 부각되고 제창되었다. 마지막으로, 키케로가 자연법의 개념으로' 자연' 이나' 정의' 를 요약하고 자연법의 의미를 설명할 때, 그는 고대 로마 문화 융합의 길에서' 자연' 이나' 정의' 를' 자연법' 의 개념 껍데기로 만드는 임무를 완수했다.
자연법의 발전을 돌이켜 보면, 대략 네 단계를 거쳤다.
(a) 고대 자연법
자연법은 비교적 명확한 개념과 이를 바탕으로 한 이론으로서 스토거학파에서 기원했다. 그들은 이성이 우주를 지배하고, 사람은 우주의 일부로, 또한 수용성의 지배를 받는다고 생각한다. 자연의 법칙은 우주 전체에서 보편적으로 유효하며, 모든 사람에게 적용되고 모든 사람이 평등하고 조화롭게 함께 살 수 있게 하는 주도적 원칙이다. 로마 법학자들은 자연법의 개념으로 만민법을 비판했다. 키케로는 자연법을 실재법의 효력을 검증하는 고급법으로, 자연법이 가장 높은 정의이며, 각종 형태의 성문법 존재의 기초라고 생각한다. 국가기관이 제정한 모든 법률과 법령은 자연법의 구현과 운용이어야 한다. 그렇지 않으면 법이라고 부를 자격이 없고, 단지' 불량배들의 규칙' 일 뿐이다.
(2) 중세 자연법
중세에는 기독교가 사회생활에 미치는 광범위한 영향과 침투로 자연법 관념에 뚜렷한 신학 성향이 나타났다. 토마스 대표요? 아퀴나스는 법을 영원법, 신법, 자연법, 인법의 네 가지로 나누었다. 영원한 법은 하나님의 이성을 대표하며 모든 법률의 원천이다. 신법, 즉 성경은 추상적인 자연법의 구체화와 보완이다. 자연법은 하느님이 이성적인 동물, 즉 인류의 이성적인 명령을 다스려 인류를 완벽에 이르게 하는 것이다. 인법은 군주가 제정한 법이니, 인법은 영원법, 신법, 자연법을 위반해서는 안 된다. 토마스? 아퀴나스의 신학 자연법 이론은 비신학의 자연법 철학과 양립 할 수 없지만, 그는 자연법 계율 (또는 원칙) 의 형태로 자연법 내용을 표현하는 실천은 현대 자연법학자들에 의해 광범위하게 흡수된다.
(3) 현대 자연법
현대 자연법은 고전 자연법이라고도 불린다. 중세 후기에 유럽이 봉건 사회의 해체를 촉진하는 사회력의 출현과 함께 르네상스, 종교 개혁 운동, 상품 경제의 발전과 함께 자연법은 자산계급 반봉건 정치 혁명의 이론적 무기가 되었다. "현대 자연법의 가장 근본적인 특징은 이성주의라는 것이다. 고대 자연법과 중세 자연법, 특히 아리스토텔레스와 아퀴나스 자연법 이론의 이성주의 요소를 흡수하여 단순하고 직관적인 자연주의와 무지한 신학을 배제하고 점차 발전하였다. " 4 현대자연법의 주요 대표인물은 그루수스, 홉스, 록, 멘데스비둘기, 루소 등이다. 그들의 의견은 대체로 다음과 같다.
1, 자연인권론: 인간의 자연권리에는 자유, 평등, 박애, 재산, 안전, 반항 등의 권리가 포함됩니다. 자연권은 모든 사람이 타고났고, 필수적이며, 박탈할 수 없는 권리이며, 이러한 권리는 정치와 법률 분야를 초월하는 성격을 가지고 있다. 그들은 또한 개인이 본질적으로 자신이나 자신의 능력의 개인 소유자이며 사회에 아무런 빚도 지지 않는다고 생각한다. 개인의 동의 없이는 타인이 통제할 수 없고, 사회는 개인의 자유와 재산을 박탈할 권리가 없다. 개인에 대한 국가의 개입은 최소해야 한다.
2. 사회계약론: 그들은 먼저 국가, 정부, 문명법이 없는 자연상태를 구상했는데, 이런 상태에서는 모두가 고립되어 있고, 사람들은 자연법의 지배를 받는다. 자연법이 부여한 자연권을 실현하고 지키기 위해 사람들은 계약을 맺고 국가를 구성하였다. 정부는 사회적 계약의 산물이며, 대중의 행복을 위해 존재하며, 그 권력은 계약 (법률) 에서 비롯된다. 사람은 계약의 당사자이며 법률 (계약) 을 준수해야 할 의무가 있다. 사람들은 국가에 가입하면 자신의 권리를 양도하지만, 항상 양도권을 회수할 권리를 보유한다. 정부가 공익을 심각하게 손상시킬 때, 그에 대한 혁명은 정당하다.
3. 분권화: 고전 자연법학자, 특히 로크와 멘데스비둘기는 권력을 가진 모든 사람들이 권력을 남용하기 쉽다고 생각하는데, 무한한 권력은 필연적으로 정부의 부패로 이어질 것이다. 예를 들면 국민의 자유와 권리를 파괴하는 것이다. 개인의 자연권을 보호하고 정부가 권력을 남용하는 것을 막기 위해, 권력을 기능별로 상대적으로 독립된 부분으로 나누고, 각각 다른 기관에 의해 행사되고, 법률 (권력) 으로 권력을 제한하고, 공의로 합법화해야 한다. 계몽 사상가가 설계한 분권은 법률 민주화의 보장이다.
고전 자연법 이론은 17, 18 세기의 서구 사회를 통치했다. 그러나 19 세기 이후 자산계급이 자유에서 독점으로 전환됨에 따라 자연법은 경제, 정치, 법률 분야 자체에서 독점 자산계급의 수요에 적응하지 못하고 실증주의 법학과 역사법학을 분석하는 충격을 받아' 사고방식에서 근본적으로 부정될' 위험에 직면해 있다. 그래서 한때 성행하던 현대 자연법이 쇠퇴에 빠졌다.
(4) 새로운 자연법 이론:
19 세기 말 20 세기 초 한때 잠잠했던 자연법 이론이 다시 수면 위로 떠올랐다. 신자연법은 두 파로 나뉜다: 중세의 토마스? 아퀴나스 신학은 사상의 연원이 있는 신학 자연법으로, 인물을 대표하는 것은 프랑스의 마리단 등이다. 그들은 토마스를 치료하고 있습니까? 아퀴나스의 자연법 사상은' 인권' 과' 권리와 의무의 통일' 을 증가시켜 서구 세계 정신의 버팀목 중 하나인 천주교 교리와 자연법 이성주의를 결합한 것이다. 또 다른 파벌은 세속적인 새로운 자연법, 미국의 랭? 풀러와 나중에 존? 롤스를 대표하는 것은 도덕과 법이 불가분의 관계이며, 실재법은 반드시 어떤 도덕규범을 준수해야 한다고 생각한다. 외적 도덕은 정의, 공평 등 전통적인 실체자연법이며, 법률의 실체 목표이다. 내부 도덕에는 공개성, 보편성, 명확성, 일관성, 타당성, 안정성, 법적 추적, 공식 행위 및 반포된 법률의 일관성과 같은 일련의 기준이 있습니다. 이 8 가지 기준을 법률의 합법성 원칙이라고 한다.
둘째, 자연법의 영적 결합
자연법에 대한 입장과 해석이 다르지만 자연법 정신에 대한 지식을 얻었다는 것을 쉽게 알 수 있다. 자연법의 정신은 세 가지 측면, 즉 공정성, 이성, 인권을 포함한다.
1, 공평합니다. 자연법이 인법보다 우월한 것은 자연법이 공정성을 반영했기 때문이며, 인법은 가능한 한 모든 사람에 대한 공평을 실현할 수 없기 때문이다. 하이사이드는 법이 공정한 평화질서에 기반을 둔 것으로 보고, 사람들이 폭력을 포기하고 중재원 판결에 분쟁을 제출하도록 강요한다. 법은 수평이고, 쌍방을 공평하게 대하고, 구별할 수 있기 때문에 사람들은 법이 필요하다. 아리스토텔레스는 자연 정의의 법칙이 어느 곳에서나 같은 효과를 가지고 있다고 생각하는데, 그것은 우리가 그것을 받아들이느냐에 달려 있지 않다.
2. 이성. 스토아학파의 대표 인물인 지노는 자연법은 이성법이다. 우주 자연의 일환으로 인간은 본질적으로 이성적인 동물이다. 이성에 복종하는 과정에서 그는 자연법에 복종하고, 자연법을 존중하는 것은 사람 자신의 이성을 존중하는 것이다. 진정한 법률은 자연에 맞는 정당한 이성이다. 자연법이 이성적이기 때문에 영원한 생명이 있다. 이성법은 공정성과 정의를 충분히 반영하고 모두의 인정을 받았기 때문에, 그 생명의 여정은 계속될 수 있다.
3. 인권. 키케로는 국가의 근본 임무가 인권을 보호하고 발전시키는 것이라고 생각하는데, 이것은 국가의 존재의 합법성의 기초이다. 사람들이 권력의 일부를 국가에 양도하는 이유는 국가가 모든 개인과 집단의 인권을 보호해야 하기 때문이다. 그것은 다수의 인권을 보호할 뿐만 아니라 소수의 인권도 보호한다. 고대 로마 법학자인 우르비안은 "민법상 노예는 인간으로 여겨지지 않지만 자연법에 따르면 그들은 다르다. 자연법은 모든 사람이 평등하다고 생각하기 때문이다" 고 생각한다.
셋째, 중국 전통법에는 자연법 관념이 부족하다.
"어떤 사업 뒤에는 어떤 정신력이 사업의 발전 방향과 운명을 결정한다." 자연법은 서구 법치의 발전 방향과 운명에 영향을 주거나 제약하며 의미를 부여하고 그 내용을 결정하는 정신력이다. 그것은 서구 법치의 관념을 창조한다. 중국 고대 법률사상을 연구하는 저서에서 도가와 유가의 학설은 모두' 중국의 자연법' 이라는 꼬리표를 붙였는데, 마치 자연법 사상이 중국과 서양 법학에서처럼 오랜 역사를 가지고 있는 것 같다. 사실, 내가 말하는' 도법 자연' 은' 자연 무위' 이며,' 도' 의 요구에 따라 인위적인 노력은 없다. 도가' 자연 무위' 의 실질은 선진법가들이 제창하고 실천하는 법률제도에 불과하다. 무위의 관점에서 볼 때, 그것은 법가가 제창한 실재법을 근본적으로 부정하고, 실재법을 완전히 버리고, 그' 도',' 자연' 등 추상적인 기준으로 대체하는 것이다. 유교 법률사상과 자연법은 모두 이상법과 이상생활상태에 대한 추구이지만, 이런 추구는 법철학의 기초와 법률적 사고방식에 본질적인 차이가 있다. 그것은 자연에 대한 인간의 참여를 강조하며, 사람들이 이성이 아니라 이해를 통해 천도를 직접 파악할 수 있다고 생각한다. 하늘, 의, 인, 덕, 례, 법은 성현, 왕, 우뚝 솟은 땅, 찬양교육의 결과이며, 모두 인류의 선지자라고 생각한다. 이것은 서구 자연법 사상의 선험성, 사별성, 신학성, 형이상학의 이상법 특징과 모순된다.
법률 사상사에서 자연법 이론을 한 번도 본 적이 없는 중국은 유교 정통 법률 사상의 지배하에 독특한 전통법관을 형성하였다. 법률 문화의 중점은 법치가 아니라 인치이다. 덕과 형벌을 지지하는 인치관념, 권력관념이 희박한 것을 바탕으로 한 정의관념, 신권 이론을 바탕으로 한 이른바' 군명천성' 으로 인한 정법일체화, 중례경법의 지도사상으로 형성된 비하 고소의 편협한 심리는 모두 중국의 법치 과정에 장애를 더했다.
요약하자면, 중국 전통 법리학은 서구 자연법철학과 마찬가지로 오랜 역사와 깊은 축적을 가지고 있지만, 서구 자연법사상에 비해 중국 전통 법리학은 법치의 유전자 문화가 전혀 부족하며 정치권력의 원천, 성격, 지위 등에서 자신의 이론을 형성하지 못했다.
넷째, 중국의 법치 건설에 대한 자연법 정신의 계몽
1. 입법의 관점에서 볼 때, 중국의 법률 제정은 양법의 규칙을 반영해야 하며, 다수의 이익과 소수의 이익은 합리적으로 보호되어야 하며, 제정된 법률은 반드시 자연규칙, 사회규칙, 사람과 자연의 규칙을 반영해야 한다. 특히, 권력을 가진 사람들의 태도로 인한 사회적 혼란을 피하기 위해 정치인들에게 평화적인 분위기 속에서 분쟁을 해결할 수 있는 메커니즘을 제공해야 한다.
사법 관점에서: 공정성은 정의의 첫 번째 의미입니다. 따라서 법 적용 과정에서 판사가 해당 법률이 공정성, 이성, 인권을 위반하고 적용을 거부할 권리가 있다는 사실을 알게 되면 판사는 자연법의 정신을 자유롭게 참고해 사건을 재판할 수 있다.
3. 법 준수의 관점에서 볼 때 사람들은 일과 생활 모두에서 법을 준수해야 하고, 법을 준수하면 사람들의 생활에 조화로운 질서를 만들 수 있다. 이것은 자연의 기본 법칙과 요구이다. 조화로운 질서는 사람들의 능력 발전과 부의 축적에 공정한 경쟁의 기회를 제공한다. 현대 사회의 평등은 주로 발전 기회의 평등이고, 화합질서는 자연법의 공평정신이다.
4. 법치관념의 배양에서, 사람을 처벌하는 것보다 사람을 처벌하는 법률법규 교육을 철저히 바꾸고, 권력의식을 강화하고, 권리본위관념을 세우고, 시민들의 실제 법률시간에 대한 실제 체험을 심화시키고, 사람들이 진정으로 법률상위의 신앙을 형성하도록 해야 한다.
중국 역사는 이미 2 1 세기에 접어들었다. 이것은 단지 시간과 공간의 전환이 아니다. 또한 중국이 법치에서 제도 문명으로의 전환을 의미한다. 한 나라의 법치현대화 과정은 이론 체계의 포지셔닝과 민중의 법적 소양의 지지를 필요로 한다. 이는 서구 자연법 사상이 현대법과 헌정의 원천으로서 중국 법치현대화에 대한 가치 현실이다.
참고 자료:
[1] 장 참조:' 20 세기 서구 법철학 연구', 법률출판사, 1996, 38 면.
[2] 보덴하이머 참조:' 법리학, 법철학, 법률방법', 중국 정법대 출판사, 1999 년판, 13 페이지.
[3] 키케로:' 논론 * * * 중국법', 중국정법대 출판사, 1997, 120 면.
[4] 루: 서구 자연법 역사 (회의 논문)
[5] 양지평:' 논법', 구이저우 인민출판사, 1992 판. 19 1 페이지.
[6] 맥스? 웨버. 개신교 윤리와 자본주의 정신. 쓰촨 인민출판사, 1986. 번역가의 서문, 3 페이지.
저자 소개: 장배우, 구이저우사범대학교 로스쿨 2003 급 대학원생.