첫째, 계약의 자유 원칙의 수립, 의의 및 요구 사항
계약의 자유는 당사자가 계약을 체결하고, 상대인을 선택하고, 계약 내용을 결정하고, 계약을 변경 및 해지하고, 계약의 구제 방식을 선택하고, 계약 방법 등을 선택할 수 있는 자유를 가리킨다. 계약의 자유 원칙은 계약법의 가장 기본적인 원칙이다.
계약의 자유 원칙은 로마법에서 유래한 것으로, 동로마제국 유스티니가 편찬한' 민법대전' 에서 미완성 계약에 관한 규정에는 이미 기본적으로 현대계약의 자유에 대한 사상이 포함되어 있다. 15 세기부터 자본주의 생산관계가 점차 형성되면서 계약의 자유에 대한 관념이 널리 퍼졌다. 아담 스미스는 1776 년에' 국부론' 을 출판하여 완전 자유경제를 선전했다. 대만 학자 수가 지적한 바와 같이, "모든 사람은 강약과 빈부를 불문하고 자기가 하고 싶은 일을 할 수 있고, 사회의 이익은 구성원의 개인적 이익과 일치해야 하기 때문에 자유 경쟁이 사회의 최고의 지도 원칙이 되어야 한다" 고 말했다. 따라서 아담 스미스를 대표하는 자유주의 경제사상을 계약의 자유 원칙으로 경제 이론의 기초를 제공한다. 18 세기부터 19 세기까지 헤겔을 대표하는 이성철학은 모든 사람이 평등하게 태어나고, 행복을 추구하고, 재산을 얻는 것은 빼앗을 수 없는 천부적인 인권이며, 모든 사람은 자신의 의지의 자유를 가지고 있다고 제안했다. 따라서 당사자의 뜻을 존중하는 것은 현대 계약법의 중요한 원칙이 되었다. 원시 축적부터 자본주의 시장 경제가 충분히 발전하여 국제무역이 발전함에 따라 세계 시장이 건립될 수 있게 되었다. 이에 따라 계약자유원칙은 자본주의 국가의 입법에서 확인되어 현대 서구 계약법의 정수와 핵심이 되어 대륙법계 국가에서 민법의 3 대 원칙 중 하나로 꼽힌다. 중국은 사회주의 시장경제를 실시하는데, 계약의 자유 원칙은 그 경제의 기초가 있다. 우리나라의 계약법 제 4 조는 당사자가 법에 따라 자발적으로 계약을 체결할 권리를 누리고 있으며, 어떤 기관이나 개인도 불법적으로 간섭해서는 안 된다고 규정하고 있다. 일반적으로 이 조항은 계약자유원칙이 우리나라 계약법에서 확립된 것으로 여겨진다.
계약법에서 계약자유원칙을 확인하는 것은 우리나라 계약입법을 보완하는 중요한 단계이며, 개혁개방을 보장하고 사회주의 시장경제를 발전시키는 데 중요한 의의가 있다. 계약의 자유 원칙을 확인하는 것은 우리 경제체제 개혁과 사회주의 시장경제체제 발전의 객관적인 요구이며, 개혁의 성과를 공고히 하고 개혁개방이 순조롭게 진행되도록 보장하는 중요한 조치이며, 시장경제를 발전시키기 위해 반드시 취해야 할 법적 조치이며, 계약분쟁을 올바르게 처리하는 중요한 조건이다. 경제 체제 개혁이 심화됨에 따라 우리 나라의 지령성 계획의 적용 범위가 좁혀지고, 기업 자주권이 확대되고, 당사자가 누리는 계약의 자유가 날로 존중되고 있다. 1993 년 우리나라 입법기관이 원래의 경제계약법을 수정했는데, 그 중 하나는 개혁 이후 당사자 계약의 자유를 확대하는 데 있어서의 성과를 확인하는 것이다. 예를 들어, 개정된 경제계약법은 원래 경제계약법에서' 계획' 과 관련된 10 조항의 대부분을 삭제하고' 계획' 의 두 조항만 보존했다. 현재 반포된' 계약법' 은 여전히' 계획' 의 그림자를 가지고 있지만 계약 관계에 대한 정부의 불필요한 개입을 줄였다. 이것은 분명히 계약 당사자가 누리는 계약의 자유를 확대하고 시장 경제 개혁과 발전에 필요한 것이다. 시장경제를 발전시키기 위한 전제는 시장 참가자들이 누리는 계약의 자유를 존중하는 것이다. 당사자가 누리는 계약의 자유가 충분할수록 시장 참가자들의 주동성과 자주성이 강할수록 거래가 활발해지고 시장이 발전할수록 사회적 부가 커진다. 따라서 계약의 자유는 시장경제 조건 하에서 거래관계 발전의 기초이자 필수조건이며, 거래관계 조정을 주요 내용으로 하는 계약법은 당연히 이를 가장 기본적인 원칙으로 삼아야 한다.
계약의 자유 원칙은 두 가지 측면을 포함한다. 첫째, 당사자의 법률 약정이 법정 임의 규범보다 우선적인 효력을 가지고 있음을 확인하는 것이다. 일부 학자들이 지적한 바와 같이 계약법은 계약법의 강제성 규범을 제한하는 동시에 임의성 규범을 확대하려고 시도했다. 일반적으로 약속이 있을 때는 약속에 따라, 약속이 없을 때는 법에 따라 한다. 계약법에는 위약금, 손해배상금 등' 당사자가 따로 약속한 것 제외' 조항이 많다. 약속도 있고, 적용약속도 있고, 약속도 없고, 법적 책임도 적용된다. 당사자의 약속이 법률 법규의 강제성 규정과 공서 양속을 위반하지 않는 한 계약법은 그 약속에 간섭해서는 안 된다. 두 번째는 당사자가 계약을 체결하고, 계약 내용과 형식을 결정하고, 위약 책임을 확정하는 선택의 자유를 존중하는 것이다. 구체적으로 계약자유원칙의 표현과 구체적인 요구는 다음과 같이 요약할 수 있다.
(1) 계약법 입법 과정에서 법률규범과 법률제도는 상품교환관계의 근본 특징에서 출발해 우리 경제체제와 경제운영메커니즘의 요구를 결합해 계약관계주체에게 최대한의 자유를 주어야 한다. 상품 교환이 따르는 첫 번째 법칙은 가치 법칙이다. 이것은 또한 계약법이 고려해야 할 경제법이다. (2) 국가가 내린 지시성 계획 외에 당사자는 자신의 뜻에 따라 계약 체결 여부를 결정할 수 있다. 어떤 기관이나 개인도 기업의 상급 주관 부서를 포함하여 그의 자유에 간섭해서는 안 된다. 당사자가 자신의 뜻을 어기거나 계약을 체결하도록 강요하지 않는다. 계약법 제 52 조 1 항은 자유자발 원칙의 이 내용과 요구 사항을 반영하며' 한쪽이 사기, 협박으로 맺은 계약' 을 무효로 규정하고 있다. (3) 계약서에 서명할 때 어느 쪽이든 상대방을 선택할 권리가 있으며, 상대방과 함께 계약의 형식과 구체적인 내용을 결정할 권리가 있다. (4) 계약 이행 과정에서 국가 지시성 계획을 위반하지 않는 한 쌍방은 양도 계약의 권리와 의무를 협상하고 계약 내용을 변경하거나 계약을 해지할 수 있다. 계약법에 따르면 "당사자는 변경 계약을 협상할 수 있다" 며 "당사자는 상대방의 동의를 거쳐 계약에서 자신의 권리와 의무를 제 3 자에게 양도할 수 있다" 고 규정하고 있다. 이 조항들은 모두 당사자가 계약을 변경, 양도 및 해지하는 자발적 원칙을 반영한다. (5) 계약서에 분쟁이나 분쟁이 발생할 경우 당사자는 분쟁이나 분쟁 해결 방식을 선택할 자유가 있다. 분쟁이나 분쟁이 발생한 후 당사자는 협상이나 중재를 통해 해결할 수 있다. 당사자가 협상, 조정, 협상, 조정을 원하지 않는 경우, 어느 쪽이든 계약서에 합의된 중재 합의나 사후에 합의된 중재 합의에 따라 계약 중재 기관에 중재를 신청하거나 인민법원에 소송을 제기할 수 있다. 소송을 제기할 때, 당사자는 민사소송에서 등급 관할과 전속 관할에 관한 규정을 위반하지 않고 준거법을 선택할 수 있는 자유를 누린다.
둘째, 성실한 신용 원칙의 확립, 현실의 의미, 구체적인 요구 사항.
성실신용원칙은 당사자가 활동에 종사할 때 성실하게 신용을 지키고 선의로 의무를 이행해야 하며, 법률이나 계약에 규정된 권리를 남용하거나 법률이나 계약에 규정된 의무를 회피해서는 안 된다는 것을 말한다. 대륙법계 국가에서, 그것은 종종 부채법의 최고 지도 원칙이나' 제왕의 법칙' 이라고 불린다.
성실신용원칙은 로마법에서 유래한 것으로' 성실신용원칙' 이라고 불린다. 이후 대륙법계 국가의 민법은 성실신용원칙을 잇달아 확인했다. 우리나라에서는 성실신용원칙이' 민법통칙' 의 기본 원칙으로 규정되어 있으며, 우리나라' 계약법' 에서도 하나의 기본 원칙으로 확인되었다. 왕택감 교수는 성실의 역할이 사실상 제국 조항과 킹스랜딩의 규칙이라고 주장한다. 각국 입법이 성실신용 원칙을 기본 원칙으로 삼는 데에는 이유가 있다.
첫째, 입법자들은 법의 비 GAI 성격을 인정합니다. 입법사에 따르면, 이미 발생했거나 곧 발생할 모든 민사관계를 법이 다루기가 어렵다는 것을 알 수 있다. 이에 따라 성문법체계에 법적 허점이 존재하는 것은 불가피하고, 법체계는 입법계획에 위배되는 불완전한 상태에 있으며, 그 특징은 계획과 불완전함을 위반하는 것이다. 이런 상황에 근거하여, 우리는 유연한 조항을 만들어 법률의 비GAI 성격을 극복할 수 밖에 없다. 당사자에 대한 성실한 신용요구를 통해 당사자에 대한 비정형계약을 체결하고 자신의 약속으로 법률을 바꾸는 임의성 규정의 활동 범위를 설정하여 쌍방의 이익을 보장하고 사회적 이익이 당사자의 약속으로 인해 손해를 입지 않도록 보장한다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 정직명언) (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 정직명언) (윌리엄 셰익스피어, 정직명언) 둘째, 각종 갈등의 격화에는 성실 원칙이 완충으로 필요하다. 20 세기에 접어들면서 각종 사회갈등의 격화는 사회이익의 위기를 초래했고, 법률은 권리본위에서 사회본위로,' 성실신용' 이 함축한 타인의 이익에 대한 존중과 일치해 법이 장족의 발전을 이루었다. 독일 법원은 제 1 차 세계대전 이후 경제, 인플레이션, 통화평가절하로 인한 매우 중요한 경제와 사회문제를 성실신용원칙에 의지하여 해결하고, 심지어 성실신용원칙의 지위를 높였다. 셋째, 공정성과 도덕의 법적 침투. 법이 엄한에서 공평으로 이동하고, 일정한 도덕적 요소를 흡수하는 것은 법률 진화의 보편적인 현상이다. 성실신용원칙은 민법체계에서 확립되어 이념과 도덕이 법에 침투하는 것을 보여준다. 법률은 정의를 실현하는 도구일 뿐, 일단 목적과 일치하지 않으면 조정해야 한다. 법은 사람에 대한 기본적인 요구일 뿐 이상적인 사회질서를 유지하기는 어렵다. 그것은 사람들에게 더 높은 도덕적 요구로 보완되어야 이상적인 교역질서를 형성할 수 있다.
성실한 신용 원칙은 거래 비용을 절감하고, 거래를 촉진하고, 거래 안전을 유지하는 기능을 가지고 있다. 우리나라 계약법은 그것을 하나의 기본 원칙으로 확정하여 중요한 현실적 의의를 가지고 있다.
첫째, 전통 윤리와 상업 도덕을 유지하고 발양하다. 유가사상의 영향을 받아 우리 사회는 줄곧 성실한 도덕윤리관념을 제창해 왔으며, 성실은 이미 사람들의 행동 규범이 되었다. 신도들, 그들의 말의 진실성 (주) 주. 중국의 상업 습관에서 성실하고 신용을 지키는 것과 동심은 줄곧 중요한 상업 도덕으로 여겨져 왔다. 우리나라 계약법에 의한 성실신용원칙의 확인은 우리나라의 전통도덕과 상업윤리습관에 대한 법률확인으로 도덕관념을 발양하고 교역활동을 규범화하는 데 중요한 의의가 있다. 둘째, 계약이 엄격하게 준수되고 사회거래 질서를 유지하도록 보장한다. 계약법은 계약 당사자가 계약 체결, 이행, 변경 및 해지의 모든 단계에서, 심지어 계약 관계가 종료된 후에도 성실신용 원칙에 따라 권리를 엄격하게 행사하고 의무를 이행할 것을 요구한다. 법률은 거래 당사자가 거래 활동의 각 부분에서 성실한 신용 원칙을 따라야 하며, 상업 거래 당사자가 상업 도덕을 준수할 수 있을 뿐만 아니라, 계약을 엄격히 준수하고, 계약을 정확하게 이행하여 정상적인 거래 관계 질서를 형성해야 한다는 것을 확인한다. 교역 쌍방 모두 성실하고 신용을 지킨다는 관념이 있어야 계약을 엄격히 준수할 수 있다. 계약 자체에 흠이 있는 경우에도 당사자가 성실하고 신용을 지키는 상인이라면 계약의 흠을 없애고 성실하게 계약을 이행할 수 있도록 최선을 다할 것이다. 반대로, 계약 규정이 완전하더라도 거래 쌍방이 성실하지 못하더라도 계약을 엄격히 준수하기는 어렵다. 셋째로, 이 원칙의 기능은 거래의 발전에 따라 끊임없이 확대된다. 성실 원칙은 행동 규칙을 결정하는 기능뿐만 아니라 이해 상충을 균형 있게 조정하고 법률 및 계약 해석을 위한 지침을 제공하는 기능도 갖추고 있습니다. 특히 개혁개방 이후 우리나라 사회경제생활의 급격한 변화를 감안하면 많은 법률규칙이 이미 실제 경제상황에 맞지 않는다. 성실신용원칙을 채택한다면 판사가 성실신용원칙에 따라 법적 허점을 보충하는 것은 법률을 보완하는 한 가지 방법이 될 것이다.
계약법에서 성실한 신용 원칙의 구체적인 구현과 요구 사항은 다음과 같습니다.
우선 계약 체결 단계에서 성실신용 원칙을 따라야 한다. 계약 체결 단계에서 계약은 아직 성립되지 않았지만 계약 당사자는 이미 서로 계약을 맺었으며 성실신용 원칙에 따라 충실함, 성실, 비밀 유지, 상호 배려, 협력의 동반 의무를 져야 한다. 어느 쪽도 악의적인 협상이나 사기 수단으로 부당한 이익을 취하거나, 타인에게 손해를 입히거나, 타인의 영업 비밀을 누설하거나 부당하게 사용해서는 안 된다. 계약 과정에서 성실신용원칙으로 인한 부차적인 의무는 당사자 간의 왕래가 끊이지 않고 발전함에 따라, 만약 한쪽이 이러한 의무를 이행하지 않고 상대방의 신뢰이익에 손해를 입힌다면, 계약과실책임을 져야 한다.
둘째, 계약 체결부터 이행까지 성실신용 원칙을 따라야 한다. 계약이 체결된 후, 이행하기 전에 쌍방은 성실신용 원칙을 따르고, 약속을 엄수하며, 성실히 이행할 각종 준비를 잘 해야 한다. 당사자 한쪽은 상대방이 이행 전 경영상황이 심각하게 악화되었거나 다른 법정상황이 있을 경우 법률의 규정에 따라 계약 이행을 잠시 중단하고 상대방에게 이행 보증을 요구할 수 있다는 확실한 증거를 가지고 있다. 그러나 정지권을 행사할 때는 성실신용 원칙과 법률에 규정된 조건을 엄격히 준수해야 한다.
셋째, 계약 이행은 성실한 신용원칙을 따라야 한다. 계약 이행에서 당사자는 성실신용 원칙을 엄격히 준수해야 한다. 계약의 성격, 목적 및 거래 습관에 따라 통지, 지원 및 기밀 유지 의무를 이행합니다. 성실신용원칙을 준수하면서 당사자에게 법률과 계약에 규정된 의무를 이행하는 것 외에 성실신용원칙으로 인한 각종 의무를 이행할 것을 요구한다. 한편, 법률과 계약서에 규정된 의무 내용이 모호하거나 부족한 경우 당사자는 성실신용 원칙에 따라 의무를 이행해야 한다.
넷째, 계약이 해지된 후에는 기밀 유지 의무와 충실한 의무를 따라야 한다. 계약 관계가 종료된 후 쌍방은 더 이상 의무를 지지 않지만, 성실신용원칙의 요구에 따라 필요한 비밀 유지, 충실 등 부차적인 의무를 져야 한다. 이런 의무는 학술적으로 성실 원칙에 근거한 후계약의무라고 불린다. 한쪽이 이 의무를 위반하여 상대방에게 손해를 입히는 사람은 손해배상 책임을 져야 한다.
다섯째, 계약에 대한 해석은 성실신용 원칙을 따라야 한다. 실제로 당사자가 계약을 체결할 때 사용하는 단어와 표현 방식이 적절하지 않거나, 그 진의를 명확하게 표현하지 못하거나, 계약에서 각자의 권리와 의무를 명확히 하지 못해 계약을 제대로 이행하기 어려워 분쟁을 일으킬 수 있다. 이때 법원이나 중재기관은 성실신용원칙에 따라 계약의 성격과 목적, 계약 체결지의 풍속 습관 등 다양한 요소를 고려해야 한다. ) 당사자의 진실한 뜻을 탐구하고, 계약을 정확하게 해석하여 시비를 확정하고 책임을 확정한다. 또한 계약 분쟁이 발생한 후 쌍방은 성실신용 원칙에 따라 분쟁을 적절히 처리하여 상대방에게 부당한 손실을 초래하지 않도록 해야 한다. 대체 구매나 대체 판매를 실시하든, 반드시 성실신용원칙에 따라 진행해야 하며, 고가로 구매하거나 저가로 판매하여 상대방의 이익을 훼손해서는 안 된다.
성실신용원칙은 그 큰 유연성으로 인해 광범위한 적응성을 가지고 있지만, 그것은 마스터키가 아니므로 언제든지 인용할 수 없다. 몬테스키외 (Montesquieu) 는 모든 권리를 제한하지 않으면 남용될 수 있다고 지적했다. 따라서 성실하고 신용원칙의 남용을 막기 위해서는, 그 적용에 제한을 가해야 한다. 예를 들어, 한 사건에 대해서는 법적으로 규정이 있지만, 법에 따라 얻은 결과는 성실신용원칙을 적용한 결과와 정반대이며, 법률 규정에 따라 성실신용원칙을 적용해야 한다. 법의 권위를 지키기 위해 기존 법 개정을 금지하고 성실한 신용원칙 남용을 막기 때문이다.
셋째, 계약의 자유 원칙과 정직과 신용의 원칙은 서로를 보완합니다.
우리나라의' 계약법' 이 정의한 계약의 자유는 일종의 상대적 자유이지 절대 자유가 아니다. 시장 경제의 질서 정연한 발전을 보장하기 위해 국가는 시장 경제에 대한 거시적 통제와 적절한 개입을 실시할 필요가 있다. 이를 위해 우리는 계약의 자유에 필요한 제한을 해야 한다.
계약의 자유를 제한하는 것은 사회경제 발전의 객관적인 요구이다. 현대국가의 계약자유 원칙에 대한 제한은 일정 단계로 발전하는 필연이다. 대만 학자 왕택감 () 이 말했듯이, "계약의 자유가 제한되어야 한다는 것은 당연하다. 어떤 의미에서, 계약의 자유의 역사는 계약이 어떻게 순화를 통해 제한되고 촉진되어 계약의 정의를 실천하는 기록이다. (알버트 아인슈타인, 계약의 자유, 자유명언). " 따라서 계약의 자유에 대한 이러한 제한은 계약의 자유를 근본적으로 부정하거나 취소하는 것이 아니라, 이 원칙의 결함을 제거하여 선진 사회경제생활의 요구에 더 잘 적응할 수 있도록 하기 위한 것이다. 성실신용원칙을 계약법에 도입하면 각종 구체적 상황에 따라' 자유' 의 구체적 형태를 유연하게 해석할 수 있지만 자유의 절대성을 없애고, 한 당사자가 추적주동자유의 남용을 피하고, 자유와 평등, 정의를 유기적으로 결합함으로써 계약자유를 실질적 평등과 자유가 아닌 형식적인 평등과 자유에 초점을 맞추고, 자유를 더욱 실감나게 하고, 계약의 자유 원칙을 더욱 실감나게 한다
일반적으로 성실한 신용원칙은 세 가지 주요 기능이 있다고 생각한다. 하나는 당사자가 권리를 행사하고 의무를 이행하도록 유도하는 것이다. 예를 들어' 민법통칙' 제 4 조는 민사주체가 민사활동에 종사하면 성실신용원칙을 따라야 한다고 규정하고 있다. 둘째,' 독일 민법전' 제 157 조와 같은 법적 행위에 대한 해석, 평가 및 보완은 계약에 대한 해석은 성실한 신용원칙에 기반을 두어야 한다. 셋째, 법률을 해석하고 보완하는 것, 즉 법률의 명백한 결함과 부족함을 성실신용원칙에 따라 수정하고 보충하는 것이다. 성실 원칙의 역할은 그 역할이 업무가 있는 법적 행위와 법률에 달려 있음을 보여준다. 성실신용원칙은 일반 조항으로서 그 의미와 외연은 불확실성을 가지고 있으며, 특정 상황에서의 이익을 측정하거나, 모호한 조항을 설명하거나, 허점을 보완하거나, 쌍방의 이익을 충족시키기 위해 특정 의무를 확장하는 데만 사용할 수 있습니다. (데이비드 아셀, Northern Exposure (미국 TV 드라마), 정직명언) 예를 들어, 계약 관계에서는 한쪽이 계약을 위반하고 다른 쪽은 손해를 통제할 수 있으며, 계약 자체로는 조치를 취할 의무가 없다. 그러나 성실신용원칙에 따라 손실을 최소화해야 한다. 그렇지 않으면 확대된 손실에 대한 보상을 요구할 수 없다. 이는 성실신용원칙에 근거한 그의 계약의무의 확대다. 따라서 단순한 성실신용원칙은 계약의 모든 의무를 창설하거나 계약의 모든 권리를 소멸할 수 없고, 단지 법률과 법률 행위에 대한 해석과 보완일 뿐이므로 계약법에서 계약의 자유 원칙의 지위를 대신할 수 없다.