상업 능력은 상업 주체로서 상업 경영 활동에 종사하는 특수한 권리와 능력으로 일정한 법적 제한을 받는다. 각국 상법 학자들의 일반적인 이해에 따르면 민상법이 상행위 능력에 대한 실질적 법적 제한은 주로 다음과 같은 입법상의 고려에서 비롯된다. 첫째, 행동주체가 그 행위의 의미와 결과를 완전히 이해할 수 있는 능력 (자치권) 을 가지고 있는지 여부, 마치 각국 법률이 민사행위 능력이 없는 사람의 상행위 능력에 대한 제한과 같다. 둘째, 행위자가 필요한 재산이나 재산 능력을 가지고 있는지 여부에 대한 입법 고려에 따라, 여성의 영업능력에 대한 일부 국가의 제한과 같은 여러 나라의 개인 재산 제도와 가족 재산 제도를 조율해야 하는 경우가 많다. 셋째, 다른 나라의 공익 정책과 섭외 법률 정책에 근거한 입법 고려 사항. 이것은 종종 섭외법, 국내법, 소송제도 및 국제법상의 정책과 조화를 이루어야 한다. 예를 들어 각국 상법은 국내법상 외국인의 상사 취득 능력을 제한한다. 또한, 일부 국가의 상법은 물리적 조건상 상업능력의 획득을 제한할 뿐만 아니라, 주로 상업등록제도를 통해 절차상 상업능력의 획득을 제한하는 것이 중국에서 전형적이다. 일반적으로 각국 민상법은 상업능력, 특히 상업능력의 획득에 대해 다음과 같은 세 가지 제한을 가지고 있다.

첫째, 미성년자의 사업 능력에 대한 제한:

각국 상법은 주로 미성년자 (무행동능력자와 행동능력자 제한 포함) 의 상업행위능력을 제한한다. 이론적으로 상업능력은 반드시 민사능력에 기초해야 한다. 미래의 의지표현 능력이 떨어지는 성인들이 상업기업을 운영하고 상업적 위험을 감당하는 데 필요한 능력을 갖추게 될 것이라고 상상하기 어렵다. 따라서 상인의 특수한 법적 지위를 인정하는 나라에서는 미성년자가 상업 활동에 종사하는 상업 능력에 많은 제한이 있다. 핵심 문제는 미성년자가 상인의 합법적인 신분을 얻을 수 있다는 것을 인정할지 여부다. 일부 국가의 법률에 따르면 미성년자는 원칙적으로 상업능력을 얻을 수 없다. 예를 들어 프랑스는 1974 에서' 프랑스 민법전' 제 487 조와' 프랑스 상법전' 제 2 조를 수정했다. 이 개정안에 따르면 "18 세 이하의 성인은 자주권을 얻더라도 사업가가 될 수 없다" 고 밝혔다. 포르투갈, 벨기에 등 다른 나라에서는 , 법에 의해 인정된 미성년자의 일반적인 의미 자치에는 상업능력이 포함되지 않는다. 당사자가 상업능력을 얻으려면 우선 특별한 의미의 자치가 있어야 한다. 네덜란드에서 미성년자의 상업능력 취득은 반드시 판사가 발표해야 하며, 그 상업능력의 범위는 판사가 결정한다. 그러나 독일 법률은 법정대리인이 미성년자의 이름으로 또는 미성년자를 대표하여 기업을 운영할 수 있도록 허용하여 미성년자도 상인이 될 수 있도록 한다. (독일 민법 제 1822, 1643 조) 스위스 민법에 따르면 미성년자는 특정 업계의 상업적 능력을 "명시 또는 암시" 할 권리가 있으며 특정 직업이나 업무의 정상 범위 내에서 독립적으로 다양한 행위에 종사할 수 있습니다. (스위스 민법 제 323 조) 상인의 법적 지위에 대한 특별한 규정이 없는 국가에서, 법률은 종종 상업능력의 기준이 민사 행위 능력의 규정에 기초한다는 것을 인정한다.

둘째, 기혼 여성의 상업적 능력에 대한 제한:

많은 서방 국가에서, 법은 종종 기혼 여성의 상업 행위 능력을 제한하는 경우가 많다. 이런 현상은 물론 특정 사회가 여성이나 남녀 불평등을 차별하는 사회관념과 관련이 있지만 이들 국가의 혼인재산제도와 가족재산제도와도 본질적이고 내재적인 연관이 있다. 이에 따라 많은 나라의 상법은 기혼 여성의 상업력 취득만 제한하고 미혼 성인 여성의 상업능력 획득은 금지하지 않는 경우가 많다. 일부 국가의 상법은 기혼 여성이 자신의 독립노동으로 얻은 재산 범위 내에서만 상업능력을 얻을 수 있다고 더욱 명확하게 규정하고 있다. 예를 들어 독일에서는 기혼 여성이 상법전 규정에 따라 남편의 이름 옆에 자신의 이름을 상업명으로 사용해야 할 뿐만 아니라, 상업재산을 처분할 때 부부 재산제의 구속과 제한을 받아야 한다. (제 1355 조 이하). 독일 상법전의) 사실 이것은 기혼 여성에게 약간의 상업적 능력을 부여했을 뿐이다. 프랑스 상법전은 1938 과 l965 년에 기혼 여성의 상업능력에 대한 제한을 두 번 수정했지만, 개정된 상법전은 기혼 여성이 일정 범위의 상업능력에 대한 남편의 동의를 얻어야 한다고 주장했다. 또한 "남편이 특정 거래에 명시적으로 동의하거나 등록 기관에 동의하지 않는 한 이 법전의 원칙에 따르면' 기혼 여성은 자유롭게 상업활동에 종사할 수 있다' 고 하지만 제한 조항은 기혼 여성이 남편의 상업제품만 팔면 상인으로 간주되지 않는다고 규정하고 있다. "('프랑스 상법전' 제 4 조) 마찬가지로 스위스와 벨기에 법도 아내가 남편의 명시적 또는 묵시적 동의를 통해서만 상공업에 종사할 수 있도록 규정하고 있다. 남편의 동의 없이 아내는 가족 재산으로 상법의 의무와 책임을 부담해서는 안 되지만, 이 규정은 남편의 상업 행위에 적용되지 않는다.

우리나라와 남녀평등의 원칙을 고수하는 일부 국가의 법률은 여성의 상사능력 획득에 대한 제한을 근본적으로 포기하고, 상업주체적 지위와 상사능력 취득 문제에 대해 완전히 동등한 입장을 취했다. 법률 규칙 조정의 관점에서 볼 때, 우리 나라의 배우자에 대한 영리 경영 행위와 책임에 대한 규정도 우리 나라의 부부 재산에 대한 원칙적 제한을 고려하는데, 이런 제한은 더욱 보완되어야 하지만, 이런 법적 제한은 평등하며 부부 쌍방에도 똑같이 적용된다.

셋. 외국인의 상업적 능력에 대한 제한:

민법의 일반 규정과는 달리 대다수 국가의 상법은 외국인의 상업 능력 획득에 특별한 제한이 있어 일부 특수한 행동에서 특히 두드러진다. 자국 시민처럼 외국인을 대하는 상업적 능력은 거의 없다고 해도 과언이 아니다. 이런 의미에서, 많은 국가들이 다자간 또는 양자 국제 조약에 기초하여 주는' 호혜' 나' 특혜 대우' 는 본질적으로 여전히 차별대우이다.

많은 국가들이 외국인이 상업능력을 얻는 것에 대해 명확한 차별 대우 정책을 채택하고 있다. 독일 공업법 제 L 조는 법에 달리 명시되지 않는 한 누구나 상공업에 종사할 수 있다고 주장한다. 그러나 연방법이든 주법이든, 사실상 외국인의 상업능력에 점점 더 많은 제한을 가하고 있다. 이 법 제 12 조의 구체적인 규정에 따르면 외국 법인은 독일 주관 기관의 허가를 받아야만 독일에서 독립적으로 상공업에 종사할 수 있다. 그렇지 않으면 범죄가 될 것이다. KLOC-0/9 세기 이후 점점 더 많은 유럽 국가 법률이 외국인이나 외국 회사의 지위에 대해 엄격한 제한 입장을 취하고 있으며, 프랑스 법률은 이런 엄격한 제한주의의 전형적인 예이다. 프랑스 1938 의 외국인 경영 능력에 대한 제한 규정에 따르면 외국인이 프랑스에서 경영 활동에 종사하려면 전문기관에서 발급한 외국인 영업 허가증을 취득해야 공상 등록 수속을 할 수 있다. 등록 기관은 상업 주체 자격을 승인할 때 형식 심사뿐만 아니라 상업 신용과 재산 상황에 대한 특별 심사도 실시해야 한다. 프랑스 법에 따르면 외국인의 상업능력에 대한 프랜차이즈 제도와 특별심사제도는 일반 상업기업뿐만 아니라 소기업, 수공업자, 비즈니스 파트너, 회사 회장, 이사 사장, 사장, 부총지배인, 심지어 회사 업무를 처리할 수 있는 기타 고위 임원에게도 적용된다. (프랑스 l939 제 5 조) 이는 사실상 외국인의 사업주체와 상업능력에 대한 제한을 상업사용자에 불과한 외국인으로 확대한 것이다. 프랑스의 규정과 마찬가지로, 벨기에와 네덜란드의 법도 확인된다. 외국인은 특정 국가에서 경영능력을 얻거나 경영활동에 종사해야 하며 전문기관이나 산업조직이 영업허가증을 발급해야 할 뿐만 아니라 공상등록에서도 신용심사, 주거연한, 재산능력, 학력, 전문기술자격 등에 제한을 받아야 한다. 이탈리아' 민법' 제 16 조에 따르면 외국인은 대등한 전제하에 이탈리아에서 자국 국민과 동등한 권리를 누리고 있다. 그러나 현실적으로 이탈리아는 외국인이 자국에서 정부가 승인한 상업활동 ('이탈리아 민법' 제 2084 조) 에 종사하는 것은 물론 전문 법률을 통해 외국인이 이탈리아에서 상업등록을 신청하는 데 필요한 제한 (예: 신용심사, 정부기관 전문기술자격 심사, 상업설비시설 조사 등) 을 실시하고 있다.

다른 나라에서는 법률이 여전히' 상인 무국적' 의 전통 원칙이나 근대 상법 이후 형성된 상법의 국제화를 유지하고 있다. 스위스 법률의 규정에 따르면 외국인이 스위스에서 상사 주체 자격을 취득하려면 공상등록 수속을 밟아야 하며, 원칙적으로 스위스 국민과 동등한 대우를 받아야 한다. 스페인 상법전은 또한 스페인에 상업단체를 설립하고, 상업능력을 얻고, 상업활동을 하고, 상업소송을 하는 외국인은 원칙적으로 국민과 같은 법률의 구속을 받고, 같은 법률 규정을 적용한다고 규정하고 있다. 영미법계 국가의 상법 전통에서 외국인은 원칙적으로 자국 국민과 동등하게 대우한다. 일부 상업 분야를 제외하고 외국인은 보통 자국민과 같은 법률을 적용한다. 최근 몇 년 동안. 이들 국가의 법도 외국인의 상업능력 획득을 절차적으로 제한하는 경향이 있다.

흥미롭게도, 유럽 * * * 체법은 외국인의 상업 능력에 대한 상법의' 비차별' 을 촉진하는 일련의 조치를 취했다. 이러한 조치에 따라 유럽공동체 회원국은 국내법에 의한 외국인 상인 자격에 대한 제한을 단계적으로 철폐하고 외국인과 자국 상인의' 완전 평등자유' 의 대등의무로 점진적으로 전환할 의무가 있다. 이 입법 개혁은 유럽에서의' 외국인' 의 상업적 지위의 변화만을 의미하지만, 다른 나라의 외국인에게는 적용되지 않는다. 유럽 각국의 이러한 법적 변화는 현대 상법의 발전 추세를 반영한다. 국제상사활동의 보급과 관련 국제조약이 이 문제에 대한 보편적인 관심에 따라 상법의 비차별 원칙이 더 넓은 범위에서 확인될 것이다.