(a) 선의의 제 3 자의 행위
선의의 제 3 인의 행위는 제 3 자가 제 2 인이 이미' 반부정경쟁법' 제 1 조 1 항의 위법행위를 위반하여 타인의 영업비밀을 취득, 사용 또는 공개하는 행위라는 것을 모르거나 알아서는 안 된다는 것을 의미한다. 선의의 제 3 자는 제 2 인의 행동이 불법이라는 것을 모르거나 알아서는 안 된다. 따라서 선의의 제 3 자가 타인의 영업 비밀을 획득, 사용, 공개하는 행위는 주관적으로 잘못이 없으며, 일반적으로 법적 책임을 져서는 안 된다. 그러나 행위자의 위법행위를 알고 나면 권리자의 동의를 거쳐 계속 사용하고 권리자에게 해당 사용료를 지불해야 한다.
우리나라' 계약법' 제 353 조는 "양수인이 약속에 따라 특허를 실시하여 타인의 합법적 권익을 침해하는 것은 양도인이 책임을 져야 한다. 단 당사자가 따로 약속한 것은 제외한다" 고 규정하고 있다. 이 규정은 양수인의 주관적 정신 상태가 고의인지 과실인지 고려하지 않았다. 이 규정은 제 3 자가 잘못이 없는 상황에만 적용되어야 한다. 만약 제 3 자가 잘못이 있다면, 양도측이 특허권자나 기술 비밀 소지자에게 침해 책임을 지지 않으면 특허 제도와 영업 비밀 보호 제도의 기초를 흔들어 전체 지적재산권 제도를 손상시킬 것이다.
(2) 악의적 인 제 3 자 침해
악의적인 제 3 인 침해는 제 3 자가' 반부정경쟁법' 제 1 조 10 조 1 항을 위반한 위법행위를 알고 있거나 알고 있을 때 타인의 영업비밀을 획득, 사용 또는 공개하는 행위를 말한다. 악의적인 제 3 인행 행위의 사회적 유해성은 본질적으로 제 2 인과 동일하며 권리인 상업비밀에 대한 침범이기도 하다. 우리나라 관련 법규는 악의적인 제 3 인 침해 행위에 대해 명확한 규정이 있다. 예를 들어,' 반부정경쟁법' 제 1 10 조 제 2 항은 "제 3 자는 전항에 열거된 위법 행위를 알고 있거나 알아야 하며, 타인의 영업 비밀을 취득, 사용 또는 공개하는 것은 영업 비밀 침해로 간주된다" 고 규정하고 있다. 국가과학위가 과학기술인의 유동중 기술비밀관리 강화에 관한 의견 제 8 조는 "과학기술자나 관련 인원이 본 부서로 전입될 때, 고용단위는 해당 인원이 원래 기관에서 맡은 비밀의무와 경쟁제한 의무를 자발적으로 이해하고, 자각적으로 상술한 약속을 준수해야 한다" 고 규정하고 있다. 해당 인원이 원래 기관의 비밀 유지 의무나 비경쟁 제한 의무를 부담하고 관련 기술 비밀을 얻기 위해 일부러 채용하는 것은 그에 상응하는 법적 책임을 져야 한다는 것을 알고 있다.
악의적 인 제 3 자 침해에는 두 가지 요소가 있습니다.
1. 주관적인 요소, 즉 제 3 자가 제 2 인의 위법행위를 알고 있거나 알아야 한다. 고의적인 상태라는 것을 뻔히 알면서도 주관적인 과실 상태라는 것을 분명히 알고 있다. 사법이론에서 과실과 고의는 같은 법적 결과를 가지고 있다. 따라서 불공정경쟁법은 악의적인 제 3 자에 대한 뻔히 아는 행위와 뻔히 아는 행위를 동등하게 취급하여 영업비밀행위론을 침해한다. 소홀이란 선량한 관리자들의 관심이 부족하다는 뜻이다.
2. 객관적인 요소, 즉 제 3 자는 제 2 인으로부터 영업 비밀을 얻거나, 사용하거나, 다른 사람이 영업 비밀을 사용하도록 허용하고, 영업 비밀을 누설하는 등 위법행위를 객관적으로 시행했다.
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