사건 소개
A 회사는 국제적으로 유명한 불소 화학 제조사이다. 생산원가를 낮추기 위해 중국 시장을 점령하기 위해 A 회사는 절강에 공장을 건설하려고 한다. 저장의 한 민영기업 B 회사는 브롬화공 원료 기지가 있어 국내 판매 채널이 원활하지만 그 화공 제품은 초급 가공 상품으로 부가가치가 낮다. B 회사는 외국 기업과 합작하여 산업을 업그레이드할 기회를 찾을 계획이다.
2006 년 3 월, 1 년여의 접촉과 협상을 거쳐 A 사와 B 회사는 중외 합자회사를 설립하려는 의도를 달성했고, 총 2700 만 달러, 등록자본 1350 만 달러, 그 중 통화자금 165438+50 만 달러를 투자했다. 합자회사 조직 형식은 유한책임회사이고 경영기한은 50 년이다. 합자회사는 주로 폴리에틸렌 제품의 생산과 판매에 종사한다.
본 변호사는 B 사의 의뢰를 받아 이 중외합자회사의 설립을 위해 프로젝트 승인, 회사 설립 승인, 회사 등록, 세무계획 등 관련 법률 서비스를 제공하는 특권을 누렸다. 풍부한 외국인 투자 법률 서비스 경험을 통해 우리 변호사는 중외 합자회사가 설립한 법률 서비스 업무를 성공적으로 완료했으며, 이 회사는 이미 예정대로 문을 열었다.
법률의견
본 변호사는 투자 프로젝트와 합자회사를 충분히 이해한 후 새로운' 회사법' 과' 회사 등록관리조례' 규정에 따라 B 회사에 공식적인 법률의견서를 제출하여 잠재적 위험과 실행 가능한 조작방법에 대한 상세한 분석과 참고의견을 제공하였다.
존경하는 선생님, 당신의 업무 지시에 따라, 우리는 A 회사와 중외합자회사를 설립하는 것에 대해 다음과 같은 의견을 제시하여 참고하시기 바랍니다.
(1) 출자 정보
1. 총 투자와 등록 자본의 비율 관계
"중외합자경영기업법 시행조례" 에 따르면 합영기업의 등록자본은 일반적으로 인민폐로 표시되거나 합영측이 약속한 외화로 표시해야 한다.
국가공상행정관리국이 반포한' 중외 합자경영기업 등록자본과 투자총액비율 잠행규정' 에 따르면 중외 합자경영기업 등록자본과 투자총액의 비율은 다음 규정에 부합해야 한다.
(1) 중외 합자경영기업의 투자총액이 300 만 달러 이하인 경우 (300 만 달러 포함) 등록자본은 투자총액의 최소 10 분의 7 을 차지해야 한다.
(b) 중외 합자경영기업 투자총액이 300 만 달러 이상 1000 만 달러 (1000 만 달러 포함) 에 이르는 경우, 등록자본은 투자총액의 절반 이상, 투자총액은 420 만 달러 이하이며, 등록자본은 빼놓을 수 없다
(3) 중외 합자경영기업 투자총액이 1000 만 달러 이상 3000 만 달러 (3 천만 달러 포함) 인 경우 등록자본은 투자총액의 5 분의 2 이상, 투자총액은 1250 만 달러 이하인 것으로 나타났다.
(4) 총 투자액이 3000 만 달러를 넘는 중외 합자기업 등록자본은 최소 투자액의 3 분의 1 을 차지하고, 투자총액이 3600 만 달러 미만인 중외 합자기업 등록자본은 1200 만 달러 이상이다.
또한 국가공상행정관리총국의' 국가공상행정관리총국 중외합자경영기업 등록자본이 투자총액비율을 차지하는 잠행규정' 제 5 조에 대한 회답에 따르면, 외국상투자기업이 등록을 승인한 후 투자를 늘리는 경우, 그 신규 등록자본의 비율도 상술한 규정에 따라 계산해야 한다.
2. 출자 시간 요구 사항 전달
2006 년 4 월 27 일 국가공상행정관리총국, 상무부, 세관총국, 국가외환관리국이 발표한' 외국상투자회사 승인 등록관리 적용법 시행의견' (이하' 시행의견') 에 따르면 외국상투자유한책임회사 (1 인유한책임회사 포함) 주주의 첫 출자는 법률, 행정법규의 규정에 부합해야 한다. 분할 납부시, 첫 출자는 그 출자액의 15% 보다 작을 수 없으며, 법정등록자본 최소 한도보다 낮아서는 안 되며, 회사 설립일로부터 3 개월 이내에 납부해야 합니다. 나머지 부분은 회사 설립일로부터 2 년 이내에 납부되며, 그 중 투자회사는 5 년 이내에 납부할 수 있다. 법률 및 기타 외국인 투자에 관한 법률, 행정 법규는 별도로 규정되어 있으며, 그 규정에 따라 규정되어 있다.
3. 출자 방식에 대하여
"중외 합자경영기업법 시행조례" 에 따르면 합영 각 측은 현금으로 출자할 수도 있고 건물 공장 기계 설비 또는 기타 자재, 공업재산권, 독점 기술, 장소 사용권 등으로 출자할 수도 있다. 시행 의견에 따르면 외국인 투자회사 주주의 출자 방식은 회사법 제 27 조, 회사 등록관리조례 제 14 조, 회사 등록자본관리조례의 규정에 부합해야 한다. 국가공상행정관리총국이 관련 부처와 통화, 실물, 지적재산권, 토지사용권 이외의 재산출자를 규정하기 전에 주주가' 회사 등록관리조례' 제 14 조 제 2 항에 열거된 재산 이외의 재산으로 출자하는 것은 중국 내에 법에 따라 설립된 평가기관의 평가를 거쳐 가격을 평가하고, 재산을 확인하며, 과대평가하거나 과소평가해서는 안 된다. 출자를 실질적으로 납부하는 것은 반드시 중국 내에 법에 따라 설립된 검사 기관의 검증을 거쳐 자본 검증 증명서를 발급해야 한다.
시행의견' 은 중외합자경영유한책임회사 주주가' 중외합자경영기업법' 에 규정된 실물 (설비 포함), 공업재산권 등 비화폐재산 (토지사용권 제외) 으로 출자한 가격도 합자 당사자들이 협상해 결정할 수 있다고 지적했다.
4. 통화 및 환율 협정
"중외합자경영기업법 시행조례" 제 23 조에 따르면, 외국측이 출자한 외화는 지급일 중국 인민은행이 발표한 기준환율에 따라 인민폐를 환산하거나 약속한 외화로 환산해야 한다. 중국 합영자가 투입한 인민폐 현금이 외화로 환산되어야 한다면 지불 당일 중국 인민은행이 발표한 기준환율로 환산해야 한다.
"시행 의견" 요구 사항에 따르면 외국인 투자회사의 등록 자본인 외화와 인민폐 또는 외화와 외화 간의 환산은 발생 (납부) 일 중국 인민은행이 발표한 환율중간가격에 따라 계산된다. 중국 인민은행이 2005 년 7 월 2 1 일 발표한' 위안화 환율 형성 메커니즘 개혁 개선 공고' (2005 년 제 16 호) 에 따르면 2005 년 7 월 2 1 일부터
(2) 법률 문서 구조 준비
갑회사는' 상표와 명칭 사용협정' 과' 기술출자 및 기술지원협정' 을 독립협정으로 간주하여 합자회사와 독일이 합자회사를 설립한 후 서명할 것을 제안했다. 우리는 A 회사의 요구가 당신과 합자회사의 경영에 불리하다는 것을 이해합니다. 당신은 상술한 협의를 합자계약의 첨부로 고수해야 합니다. 그 이유는 다음과 같습니다.
1 의 독점 기술. 한 회사가 투자의 일환으로 가격은 200 만 달러이다. 독점 기술의 출자는 현금과 다르다. 관련 자료와 증명서를 전달하는 것 외에도 합영회사는 요구 사항을 충족하는 제품을 생산할 수 있도록 필요한 기술 지원과 서비스를 제공하여 해당 독점 기술의 선진적인 실용성을 증명해야 합니다. 따라서 기술 지원과 서비스도 출자 의무 중 하나다.
상표와 명칭의 사용은 값을 치르지는 않지만 독점 기술이 출자로 쓰이는 것과 마찬가지로 쌍방이 합자 동의에 동의한 실질적 조건 중 하나이다. 중화인민공화국 중외합자경영기업법 시행조례 제 26 조는 "외국합영자가 공업재산권이나 독점기술을 출자한 경우 특허증서나 상표등록증 사본, 유효상태, 기술특성, 실용가치, 가격계산기준, 중국과의 가격협정 및 기타 관련 서류를 합영계약으로 제출해야 한다" 고 명시했다. 본 조항에 따르면 상표와 명칭 사용 계약서, 기술출자 및 기술지원협정은 합영계약의 첨부로 사용되어야 한다.
3. 이 두 가지가 약속된 현금출자와 함께 독일이 중국에 약속한 전체 출자 의무를 구성한다. 독일이 위약한다면 중국은 위약 책임을 추궁할 권리가 있다. 따라서 이 협정은 기술 상표 명칭의 소유자 (A 회사) 와 양수인 (합자회사) 간의 거래 관계가 아니라 주주 간의 출자 분배 관계를 반영한 것으로, 법률 주체는 A 사와 B 회사여야 한다. .....
4. 상술한 출자관계로 인해 기술, 상표, 명칭사용권 양도에는 사용료 지불이 포함되지 않습니다. 본 계약에 따라 합자회사는 수혜자로만 어떠한 의무도 지지 않는다. A 사의 위약으로 합영회사에 어떠한 손해나 손실을 초래할 경우 B 회사는 A 사의 위약책임을 추궁하고 A 사에 손해배상이나 기타 구제조치를 요구하여 중국과 합영회사의 이익을 보호할 권리가 있다.
5. 갑회사는 합자회사가 갑회사에 기술양도비와 상표허가료를 지불해야 한다고 생각하는데, 계약 내용을 합자회사와 합영회사 간의 지적재산권 매매 계약으로 오인하고 합의성격의 판단에 근본적인 잘못을 저질렀다.
게다가, 우리는 당신측이 상술한 협의를 계약 첨부로 고집하는 중요한 이유 중 하나가 적용 법률의 문제를 고려하는 것임을 이해합니다. 합자계약이 중국 법률의 관할을 받기 때문에, 그 부속서도 중국 법률의 관할을 받는다. 상술한 합의가 주계약의 첨부 파일이 아니라면 독일은 당신에게 불리한 독일 법률의 적용을 고수할 수 있습니다.
(3) 행정 허가 절차 정보
우리는 당신과 A 회사가 다음과 같은 행정 허가 절차를 이행해야 한다는 것을 이해합니다.
1. 프로젝트
"외국인 투자 프로젝트 승인 관리를위한 임시 조치" 에 따르면 외국인 투자 프로젝트 승인은 더 이상 프로젝트 제안서 및 타당성 조사 보고서 승인 절차를 거치지 않으며 승인을 위해 승인 부서 (모든 수준의 개발 개혁위원회) 에 프로젝트 신청 보고서를 제출하기만 하면 됩니다.
당신은 프로젝트 신청 보고서를 제출하기 전에 다음과 같은 권한을 획득해야 합니다: 시 계획 부서에서 발행한 프로젝트 부지 의견서; 국토자원부가 발행한 프로젝트 토지 예심 의견; 환경 보호 부서에서 발행한 환경 영향 평가 문서 승인 의견 등.
또한, 이 프로젝트에 대한 우리의 조사와 이해에 따르면, 당신측은 수자원 논증 보고서, 직업병 피해 사전 평가 보고서 등의 허가 서류도 받아야 합니다.
2. 검토 및 승인
프로젝트가 승인된 후 당신과 A 회사는 계약을 체결하고 정관을 제정하며 계약, 정관 등의 법률 문서를 승인 부서 (상업관리부) 에 제출하여 승인을 받아야 합니다. 비준 후 상무부서에서 외상투자기업 비준증서를 발급하다.
이 단계에서 제출해야 할 문서에는 프로젝트 승인 서류, 이사 임직 명단, 중외 투자자의 주체 자격증 및 신용증도 포함되어 있습니다. 그중에서도 외국인 투자자의 주체 자격증이나 신분증은 현지 공증기관의 공증을 거쳐 우리 주재 국사 관인증을 받아야 합니다. 홍콩, 마카오, 대만 투자자의 주체 자격증이나 신분증은 현지 공증기관의 법에 따라 공증해야 한다.
또한 A 회사는 승인기관에' 법률문서 송달 허가위임서' 를 제출해야 하며, 승인기관이 허가자에게 법률문서를 송부하는 것은 외국인 투자자에게 송달되는 것으로 간주되어 외국인 투자자에게 법률문서를 송부하는 문제를 해결해야 한다.
등록
당신과 A 회사는 외상투자기업 비준증을 받은 후 회사 등록기관에 등록수속을 하고 영업허가증을 수령합니다. 영업허가증을 받은 후 30 일 이내에 관련 부서에 가서 외환과 위안화 계좌를 개설하는 것과 같은 관련 등록 수속을 밟습니다. 세무 부서에 가서 세무 등록을 처리하다. 세관 등록을 처리하다. 외환관리 부서에 가서 외환관리 등록을 하다.
시행의견' 규정에 따르면 중외 투자자가 회사 등록기관에 신청할 때' 경내 회사 등록통칙' 에 따라 계약 및 투자자 신용증명서를 제출하지 않고 외국인 투자자 주체 자격증이나 신분증의 공증, 인증서류, 법률문서를 제출해야 한다는 점에 유의해야 한다.
고전 분석
회사법' 규정에 따르면 유한책임회사는 50 개 이하의 주주가 같은 출자액으로 설립한 기업법인으로, 주주가 인정한 출자액으로 회사에 대한 책임을 제한하고, 회사는 전체 재산으로 회사 채무에 대한 책임을 진다. "중외합자경영기업법" 제 4 조에 따르면 합자기업은 유한책임회사이므로 합자기업은 유한책임회사다. 일반 유한책임회사와는 달리 주주의 국적이 다르고, 법인 자격을 갖춘 다른 협력업체와 외자기업도 유한책임회사의 일종이다. 법인자격을 가진 모든 외국인 투자기업은 유한책임회사에 속하기 때문에' 회사법' 의 유한책임회사에 관한 규정은 설립, 활동, 조직 변경, 해산 등 내외 법률관계에 통일적으로 적용되어야 하지만, 사실상 외상투자기업은 주로' 외국상투자기업법' 및 기타 관련 법률의 관할을 받는다.
외국인 투자 기업법은 특수한 기업 형태로서' 회사법' 이 공포된 후에 시행되어야 한다. 그러나 중국의 대외 개방과 경제체제 개혁의 발전은 기업입법이 일반 입법 모델에 따라 점진적으로 추진될 수 없다는 것을 결정한다. "중외 합자경영기업법" 은 1979 년에 공포되었고, "외자기업법" 과 "중외협력경영기업법" 은 각각 1986 년과 1988 년에 공포되었다. 따라서 외국인 투자기업법의 선천적 부족과 회사법과의 갈등과 충돌도 놀라운 일이 아니다.
이 문제에 대해' 회사법' 제 2 18 조는 조정 원칙, 즉 외국인 투자의 유한책임회사와 주식유한회사가 본 법을 적용한다고 규정하고 있다. 외국인 투자법은 별도로 규정하고 있으며, 그 규정이 적용된다. 실행 의견' 은' 회사법' 의 원칙적 규정을 더욱 구체화했다.
중외합자, 중외협력의 유한책임회사는 관련 규정에 따라 이사회를 권력기관으로 설립해야 하고, 회사의 다른 조직기관은 법에 따라 회사 헌장에 규정되어야 한다는 점에 유의해야 한다. 중외합자, 외국상독자유한책임회사, 외국상투자주식유한회사의 조직기구는' 회사법' 규정에 따라 회사 조직기구를 건전하게 세워야 한다.
필자는' 회사법' 규정에 따르면 유한책임회사와 주식유한회사는 감사회를 설립해야 하며, 주주 수가 적거나 규모가 작은 유한책임회사만이 감사회를 설치하지 않고 1 ~ 2 명의 감사를 설립할 수 있다고 생각한다. 감사제도는' 회사법' 이 요구한 것이지만 외자 방면의 법에는 다른 규정이 없다는 것을 알 수 있다. 따라서 법률 적용 원칙에 따라 각종 외국인 투자회사는 감사제도를 세워야 하며, 감사제도의 조직 형식 (감사회 또는 감사), 생성 방식 (선거 또는 임명), 임기, 권한 등 구체적인 사항은 해당 회사의 상황에 따라 회사 헌장에 의해 규정될 수 있다.
실제로, 회사 등록기관은 회사 헌장을 심사할 때 외상투자회사가 감사제도를 설립하지 않은 것을 발견하여' 회사법' 에 규정된 설립 조건에 부합하지 않는 것으로 간주하고, 회사의 수정을 요구할 권리가 있다. 그렇지 않으면 접수하지 않을 것이다. 회사는 회사 등록 기관의 요구에 따라 변경을 한 후 변경 등록을 처리한 후 30 일 이내에 법에 따라 심사 승인 기관에 변경 수속을 밟아야 한다.