자산증권화는 최근 몇 년 동안의 일종의 금융 혁신으로 선진국에서는 이미 몇 가지 탁월한 성과를 거둔 실천이 있다. 새로운 융자 방식으로 우리 법학계와 경제계는 이 문제에 관심을 기울이고 일부 분야에서 실험을 시작했다. 경제학자들은 중국의 시장경제가 이미 기본적으로 자산증권화를 실시할 수 있는 조건을 갖추고 있다고 생각하지만, 법학자들은 중국이 자산증권화를 실시하는 법적 환경이 성숙한지 여전히 우려하고 있다. 그 입법과 사법은 어떻게 이런 새로운 금융 활동을 규범화하고 조정할 수 있습니까? 현행 법률제도가 자산증권화의 시행을 방해하고, 어떻게 수정하거나 폐지합니까? 이 문제들은 최근 몇 년 동안 법조계의 관심의 이슈가 되었으며, 그 저작과 토론은 나날이 증가하고 있다. 이 글은 한 측면에서 자산증권화와 가장 밀접한 관계인 담보제도의 권리 담보를 검토하려 하며, 일반 채권의 보증 여부를 초보적으로 분석하는 데 초점을 맞추고 있다.

첫째, 자산 유동화에서의 권리 서약

법적으로 볼 때, 자산증권화의 자산은 주로 외상 매출금, 즉 발기인이 다른 사람에게 소유한 채권이다. 발기인은 수중에 있는 채권 담보에 의지하여 융자를 하는데, 일반적으로 담보의 형태를 취한다.

일반적으로, 권리 담보는 담보채권의 이행을 통해 설립된 담보의 중요한 형식이다. 일반적으로 소유권 이외의 양도가능 재산권으로 채권을 담보하는 것은 권리 담보의 기본 속성으로 여겨진다. 따라서 담보할 수 있는 권리는 사법상의 권리, 양도가능한 재산권, 권리증서 또는 특정 기관이 관리하는 재산권이어야 한다. 우리나라' 보증법' 은 담보할 수 있는 권리 (제 75 조 1 항에 규정된 네 가지 형식) 를 열거했지만 제 4 항' 법에 따라 담보할 수 있는 기타 권리' 에 대해서는 명확하게 규정하지 않았다. 실제로' 기타 권리' 의 정의는 논란의 여지가 있다. 해석을 확대하는 경향이 있는' 실증론' 은 출자할 수 있는 권리의 일반적인 특징에 부합한다면 모든 재산권이 출자될 수 있다고 생각한다. 부정론' 은 법정 약속 원칙을 엄격히 준수해야 한다고 생각한다. 만약 법적 규정이 없다면,

기타 권리는 출자를 허용하지 않는다. 세 번째 견해는 출자권의 일반적인 특징 요구 사항을 충족하는 권리가 원칙적으로 출자할 수 있지만, 권리 자체가 상업적 안정성과 통제할 수 없는 경우 담보의 대상이 되어서는 안 된다는 것이다. 자산증권화에서 채권을 담보하는 권리 담보는 상술한 권리 담보의 일반 요구 사항 외에 자산증권화의 본질적 특성도 준수해야 한다. 첫째로, 이러한 권리 담보는 예측 가능한 현금 흐름에 의해 뒷받침된다. 예측 가능한 현금 흐름은 자산증권화의 전제이자 투자자 투자증권화 제품의 기초이다. 자산증권화의 가장 오래된 자산은 주택담보대출, 그리고 신용카드 미수금, 차대출 미수금, 저작권 사용료 수입 등이다. 둘째, 담보에 쓰이는 이런 채권은 동질해야 자산 풀을 형성할 수 있다. 동질화는 일부 자산에 표준화된 법률 텍스트가 있어야 발기인이 서로 다른 채권을 자산 풀에 모을 수 있다는 뜻이다. 예를 들어, 은행이 취득한 담보채권은 대출은행과 대출자 사이의 권리 의무 담보계약이다. 이러한 계약은 표준화된 텍스트로, 개시자는 서로 다른 은행이 누리는 주택 담보채권을 자산 풀에 모아 증권화할 수 있다.

둘째, 일반 채권과 주식 기반 서약

학계든 입법이든 권리 담보를 담보의 일종으로 간주하고 이를 동산 담보와 비교한다. 하지만 사실, 권리 담보의 설립과 실현은 동산 담보와 많은 차이가 있다. 특히 채권, 주식을 표지로 하는 권리 담보는 담보권과 비슷한 기능을 한다. 이 특수성은 자산 유동화에서 매우 두드러진다. 우리는 채권과 주식을 예로 들었다. 채권이 권리 담보인 경우, 품질권자가 권리증서만 소유하거나 등록부에만 등록하기 때문에 그 권리의 진실성은 권리증서에 기재된 권리와 다를 수 있다. 따라서 권리 서약 후 권리가 존재하지 않거나 실효되는 것을 발견하면 질권자에게 해를 끼칠 수 있다. 또한, 우리 나라의 현행법은 권리담보가 권리자에게 반드시 알려야 한다고 규정하지 않으므로, 출질인은 사기수단을 취하여 권리인으로부터 권리를 얻거나, 권리를 포기하거나, 심지어 권리를 소멸시킬 수 있다. 자산증권화 거래 과정에서 자산은 원래 소유자로부터 SPV (특수 목적 전달자) 로 이전되며, 이러한 이전은 법적으로 계약으로 나타납니다. 상술한 권리의 진실성에 문제가 있다면 후속 계약의 합법성 문제로 직결된다. 자산 매각 시 SPV 는 한 서비스업자가 원채무자에게 수금을 받고 신탁기관에 위탁하여 서비스업자의 돈을 받고 채권 투자자에게 지불하는 것을 확정한다. 이 체인 과정은 권리의 부재로 일련의 법적 분쟁을 가져올 수 있으며, 이 과정에서' 가죽의 존재도 없고, 털도 어떻게 붙을 것인가' 라는 논리를 볼 수 있다. 따라서, 일반 채권은 권리 담보로, 특히 자산증권화에 사용되는 채권은 법적 운영에 있어서 더욱 명확하고 엄격한 규정이 있어야 한다. 보증법의 관점에서 볼 때, 사법실천은 먼저 담보계약이 무효라는 것을 인정하는 것이다. 출질인의 행위는 민사사기를 구성하므로 채권자에 대한 배상 책임을 져야 한다. 어떻게 이 문제를 피할 것인가는 채권 증명과 공시 두 가지 측면을 포함한다. 우리나라의 현행법은 일반 채권의 담보절차에 대한 상응하는 규정이 없으며, 보증법은 담보계약이 담보재산이 질권자에게 배달될 때 효력이 발생한다고 규정하고 있다. 일반 채권이 반드시 증빙의 형태를 취할 필요는 없다는 얘기다. 문제는 일반 채권을 증명하는 증빙이 없다면 담보로서의 안전과 담보가 약하다는 것이다. 따라서 자산증권화에서 권리담보로 일반 무증서를 사용하는 경우, 먼저 채권증서를 만든 다음 점유를 납부해야 한다는 점을 강조해야 한다. 그렇지 않으면 담보권이 효과적으로 성립될 수 없다.

또 일반채권의 공시도 중요하다. 자산증권화에서, 일반 채권 담보는 채권 증빙을 통해서만 질권자의 이익을 충분히 보장하지 못한다. 예를 들어, 현금을 일반 채권으로 사용하는 경우, 제 3 의 채무자가 직접 채무자에게 청산하면, 이러한 재산은 채무자의 소유 재산과 혼합되어 품질권자가 담보하는 우선권 행사에 영향을 미칠 수 있습니다. 이에 따라 출질인이 채권증빙서를 제출한 후에는 반드시 공시 절차를 실시하여 질권자의 이익을 확보해야 한다. 증권화 될 자산의 대부분은 일반 채권입니다. 그러나 현행법은 일반 채권 담보에 대한 규정이 매우 일반적이어서 실제로 해결하기 어려운 문제와 법적 분쟁이 많다. 따라서, 일반 채권 담보는 신중해야 하며, 그 실질적 요건과 형식 요건을 모두 고려해야 한다.

지분 담보의 경우, 이런 담보의 설정 방식은 채권 담보와 거의 같지만, 구체적인 방식과 요구는 주식과 주식의 성격에 따라 다르다. 중국에는 파트너십 주식과 회사 주식의 두 가지 주식이 있다. 합자기업 주식 양도는 전체 파트너의 동의가 필요하며 담보해서는 안 된다. 유한책임회사와 주식유한회사의 성격에 따라 회사 주식담보에 대해 다른 법률 규정이 있다. 전자는 우리나라' 보증법' 의 규정에 따라' 회사법' 관련 규정의 구속을 받아 엄격한 법적 제한이 있다. 주식유한회사의 주식, 회사에서 발행한 주식 형식으로만 거래소에서 법에 따라 자유롭게 양도할 수 있어 담보에 가장 적합하다. 회사법' 규정에 따르면 기명 주식은 배서 방식이나 법률에 규정된 다른 방식으로 양도해야 하며, 회사는 양수인의 이름이나 이름 및 거주지를 주주 명부에 기록해야 한다. 우리 나라' 보증법' 과' 주식 발행 및 거래 잠행 조례' 는 이에 대해 특별히 규정하고 있다. 즉, 주식 담보는 증권등록기관에 등록해야 한다는 것이다. 담보등록은 담보대항의 중요한 요소일 뿐만 아니라 서약 성립의 중요한 요소라는 것을 알 수 있다. 회사법은 무기명 주식 양도에 대한 구체적인 제한이 없다. 이론적으로 담보계약은 무기명 주식 인도 후에 효력이 발생한다. 유한책임회사의 주식담보에 대하여' 보증법' 제 78 조의 규정에 따라 성립 전제조건은 주식담보가 회사 주주 명부에 기재된 날부터 발효되며, 출질인은 회사의 반수 이상의 주주들의 동의를 얻어야 한다. 이런 담보계약은 주식 담보가 주주 명부에 기재된 후에만 효력을 발휘할 수 있다.

"보증법" 규정에 따르면, 주식 담보 후, 질권자가 누리는 권리는 동산 담보의 일반 규정에 적용될 수 있다. 달리, 주식 담보 후 주주들은 투표권, 즉 공익권과 같은 인격속성과 밀접한 관련이 있는 권리를 잃지 않는다. 즉, 질권자는 주주를 대신하여 주식을 점유하는 방식으로 회사의 의사결정과 관리에 참여할 수 없다는 것이다. 게다가, 법은 주식 출질인의 행위에 대해서도 명확한 제한을 가지고 있다. 질권자의 동의 없이 출질인은 주식 소멸을 초래한 어떤 행위도 할 수 없다는 것이다. 제 3 자와 함께 담보 지분이 사라지거나 변경되는 법적 행위에 종사하는 경우. 우리나라의' 보증법' 제 78 조는 "주식이 질적으로 나온 후에는 양도할 수 없다" 고 규정하고 있다. 그러나 출질인과 질권자의 협의 동의를 거쳐 양도할 수 있다. 출질인이 주식을 양도한 수익금은 품질권자에게 예금해야 하며, 담보된 채권을 청산하거나 품질권자와 약속한 제 3 자를 예금하는 데 사용되어야 한다. " 품질권자가 주식을 양도하는 것이 우선일 때, 실제 수익이 담보채권액보다 높은 경우, 잔액은 질인에게 반환되어야 한다. 실제 수익이 담보된 채권액보다 낮다면 품질인에게 차액을 보충해 달라고 요구할 수 있다.

셋째, 자산 유동화에서의 권리 서약 위험

우리는 증권화의 기초자산이 원채권자가 원채무자에게 누리는 채권에서 비롯된다는 것을 알고 있다. 이러한 자산은 예상 현금 흐름이거나 예상 현금으로 전환될 수 있는 조건을 충족해야 합니다. 여기서 예측 가능성은 매우 중요하며 자산 지원 증권의 가치를 결정합니다. 자산증권화에서 권리 담보는 다음과 같은 위험을 통해 외상 매출금의 예측가능성을 위협한다. 첫째, 채무자는 지불 의무를 연기하거나 이행하지 않아 예상 목적이 허사가 될 수 있습니다. 채무 불이행은 많은 요인에 의해 결정될 수 있다. 일반 채권이 담보될 때 권리증서를 만들지 않았거나 출질자가 채권증서를 질권자에게 전달하지 않아 채무가 지연되거나 이행되지 않을 수 있다. 또한 일부 채권의 청산 기간은 담보채권의 청산 기간보다 빠르며, 출질인은 그 채권의 가격을 주 채권자나 제 3 자에게 양도하지 않았다.

둘째, 신용위험의 이전은 질권자의 이익을 손상시켰다. 자산증권화에서 채권은 특정 대상 개체 (SPV) 로 양도된다. SPV 자체는 직접 대출자나 신용 제공자가 아니기 때문에 채무자의 신용을 심사하지 않습니다. 발기인에게는 외상 매출금이 SPV 로 이전되고 신용 위험이 투자자에게 이전되기 때문에 채무자에 대한 심사도 완화된다. 이런 신용위험의 이전은 투자자의 권익을 보장할 수 없게 한다.

셋째로, 외상 매출금 보증 융자 작업에는 몇 가지 법적 장애가 있다. 예를 들어, 현재 외상 매출금의 보증은 대부분 일반 채권으로 담보로 운영된다. 문제는 현행' 보증법' 이 일반 채권 담보에 대한 명확한 규정이 없어 실제로 조작하기 어렵다는 점이다. 특히 채권자들은 자신의 행동에 대해 정확한 판단을 내리기가 어렵다는 점이다. 따라서 채권자들은 일반 채권 서약 설립에 별로 관심이 없다. 이와 관련된 또 다른 문제는 일반채권의 안전성에도 의문이 제기되고 있다는 점이다. 채권자는 일반 채권에 대한 담보의 우선 순위를 보장할 수 없고, 그 안전은 담보권보다 낮다. 담보에서 담보물의 소유권을 이전하지는 않았지만 담보권자는 담보물의 재산권을 효과적으로 취득하여 채무자가 재산을 담보하거나 담보를 반복할 위험을 방지할 수 있다. 동산 담보에서 질권자는 양도물을 점유하여 양도물에 대해 유치권을 갖는다. 이런 권력은 당사자에게 부담이 커서 보호 능력이 강하다. 대조적으로, 일반 부채 서약 위험은 더 큽니다. 질권자는 채권증빙만 소유하며, 그 자체가 채권을 대표하지 않으며, 질권자가 보유한 채권증빙은 채무자가 채권을 양도하는 것을 완전히 막을 수 없다. 한 걸음 물러서서 양도 후 품질권자는 재산에 대한 상환 청구권을 행사하기가 어렵다고 한다. 특히 담보의 대상이 현금일 때는 물권이라는 것은 말할 것도 없다.

위의 분석에서 자산 증권화에는 아직 해결해야 할 법적 문제가 있음을 알 수 있다. 일반 채권 담보를 할 때, 이 담보의 특징과 법적 운영상의 어려움, 특히 이 담보의 출질인의 처분권에 필요한 제한을 고려해야 한다. 이러한 내용의 대부분은 각국 민법전에서 규정되어 있으며, 우리는 우리나라의 미래 민법전에도 관련 규정이 있을 것이라고 믿는다.