영미 등 일반법계 국가들은 주로 판례법을 시행한다. 구체적인 방식은 법원이 재판 실천에서' 본보기' 나' 법률 원칙' 을 세우고 앞으로 유사한 사건을 같은 원칙으로 처리할 수 있다는 것이다. 판결을 통해 확립된 이런' 예' 는 바로' 선례' 이다. 선례는 앞으로 유사한 사건을 처리하는 근거가 될 수 있기 때문에 선례는 법적 구속력이 있다. 판례법은 재판사건의 근거가 되는 법률 원칙과 법률 규범으로 정의될 수 있으며, 사법실천에서 판례에 대한 준수, 분석, 귀납과 해석 [1] 으로, 어떤 사건을 해결할 수 있는 법률 규범을 요약하고 추상화할 수 있다.

영국은 세계 판례법 국가의 원조이다. 1066 년 프랑스 북부 노르망디 공작이 영국을 정복하여 영국의 봉건화 과정을 가속화하고 중앙집권적인 국가정권을 형성하여 영국 법제의 발전에 큰 영향을 미쳤다. 그중 가장 큰 성과는 일반법이라는 판례법 체계를 형성하고 형평법을 보완한다는 것이다.

윌리엄이 잉글랜드를 정복한 후 앵글로 색슨족의 원래 일반법이 보존되었다. 이후 습관법이 지나치게 분산되는 문제를 극복하기 위해 중앙집권을 강화하고 중앙사법기관인 왕실 법정을 설립하고 순회 판사를 각지로 파견하여 정기적으로 순회 재판을 진행했다. 순회 법관이 각지에서 사건을 심리할 때 주로 왕실 법령 이외의 지방 관습법에 의존하는데, 이러한 관습법이 왕실과 귀족의 이익과 충돌하지 않는 한 판결의 근거가 될 수 있다. 순회 판사의 재판 실천 과정은 각지의 습관법을 조사, 선택, 분석 및 가공하는 과정이다. 순회 판사는 한 당사자를 위해 런던으로 돌아온 뒤 정보 교환과 협상을 통해 상대방의 판결을 향후 유사한 사건을 심리할 근거로 인정하고 전국적으로 집행할 예정이다. 이런 식으로 장기간의 재판 실천을 통해 전국 각지에 흩어져 있는 습관법이 점차 판례로 통일되었다. 기원 13 세기쯤에 영국 전체에 적용되는 일반법이 형성되었다.

일반법은 규범과 원칙이 대량의 사례에 포함된 판례법이다. 그 결과, 법관의 사용과 학습자의 학습을 용이하게 하기 위해 법학자들은 이러한 대량의 사례에 포함된 습관법의 원칙과 규범을 정리, 편찬, 개괄 및 주석을 달았으며, 많은 권위 있는 법률 저작이 등장했다. 예를 들면 1 186 잉글랜드의 그랜빌 법칙과 습관, 1250 잉글랜드의 브라튼 법칙과 습관, 리틀턴의 토지법. 중세 시대에 시작된 이러한 권위 있는 저작들은 영국에서 법적 연원 중 하나로 여겨지며 보편적인 구속력을 가지고 있으며 법원이 사건을 처리하는 근거가 되었다.

일반법 소송 절차가 경직되어 재판 실천의 객관적인 요구에 적합하지 않아 일반법과 보완되는 영국 특색을 지닌 형평법이 등장했다. 서기 14 세기에 형평법원이 설립되었다. 중세 시대에 잉글랜드는 국가 입법부가 제정한 성문법을 만들어 발전시켰지만, 그것은 단지 부차적인 위치에 있을 뿐이다. 근대에 접어들면서 영국 성문법의 비중과 작용이 현저히 증가했고 판례법의 비중과 역할은 현저히 떨어졌다. 성문법의 비율이 날로 증가하고 있지만 영국법은 기본적으로 판례 유형이다. 한편으로는 판례법이 여전히 영국법의 일부 영역을 차지하기 때문에 판사는 판례법을 통해 법률을 발전시킬 수 있다. 한편, 영국의 판사와 법학자들은 여전히 깊이 뿌리 박힌 전통 관념을 가지고 있습니다. 즉, 아무리 많은 성문법이 있더라도 법관이 구체적인 사건에서 운용하고 해석해야 영국 법률의 체계에 진정으로 들어갈 수 있다는 것입니다. 심지어 판사조차도 조문법을 직접 인용하기보다는 다른 판사가 성문법을 적용하는 사례를 인용하는 것을 선호한다.

위에서 볼 수 있듯이 영국법의 기본 특징을 볼 수 있다. 첫째, 판례법은 영국법의 주요 원천이다. 영국법은 주로 판례법으로 구성되어 있으며, 성문법은 전체 법률체계에서 보충과 해석 역할만 한다. 성문법의 비중이 상승하고 있지만 판례법이 없으면 영국법은 체계적이지 않다. 성문법이 없다면, 그것의 체계는 여전히 독립적으로 존재할 수 있다. 둘째, 선례 원칙을 따른다. 선례를 따르는 것은 판례법 제도의 기본 원칙이며 판례법의 기초이다. 선례 원칙을 따르는 것은 이전 판결의 법률 원칙이 향후 유사한 사건에 구속력이 있다는 것을 의미한다. 구체적으로 고원의 판결은 하급법원에서 유사한 사건을 처리하는 데 구속력이 있다. 같은 법원의 판결은 앞으로 유사한 사건에 구속력이 있다. 선례 원칙에 따라 영국 법률의 통일성과 안정성을 확보하였다.

중국은 전형적인 성문법 국가로, 중국 법률이 생겨난 이래 줄곧 성문법의 입법 업무를 중시해 왔다. 춘추전국시대, 정주정, 등주죽형구. 진 () 이 전국을 통일한 후 법률가의 법가학설을 전면적으로 채택하였다. 조대의 교체는 진나라가 세운 법제를 바꾸지 않고 중국은 성문국가의 길에 올랐다.

중국은 처음부터 성문법을 채택했지만 성문법을 시행하는 과정에서 선례를 완전히 버리지 않았다. 반면 상주부터 판례의 법적 효력은 명확하게 인정되어 실천 활동에 활용됐다. 역사서에 따르면 상조에서는 선례로 처벌을 유추했고, 춘추전국시대에는 선례가 사법재판 활동에 긍정적인 영향을 미쳤다. 진나라와 한 시대에는 재판 조직과 소송 절차의 개선으로 판례법이 정식으로 나타났다. 중국의 판례법은 주로 이 시기에 시행되는데, 진나라의 법원 행위와 한대의 춘추재판을 포함한다.

진한 이래 판례법은 각 조대의 사법실천에 광범위하게 적용되었다. 가장 대표적인 것은 송대가 재판에 대한 지도적 의의가 있는 편례 입법 활동인 편례이다. 예를 들어,' Xi 닝파사 사건' 과' 푸원흥명안' 등의 사례 편찬은 이렇다. 남송에 입성한 후 판례법의 지위가 급격히 상승하여 편례 활동이 빈번하여 사오싱형명 의문안, 신편 간선 사건, 케이시 형명 사건 등이 형성되었다. 남송의 판례법이 되다. 효도에서는' 법이 있지만, 관리는 만물을 예로 들자면, 당연히 예례가 없다. 그래서 만물은 혼탁하고 실행할 수 없다' 와 탐관관이' 악법, 뇌물 예' 와 같은 이상한 현상이 나타났다. 송대에 이르러서도 판례와 비슷한 법적 형식, 즉' 비준명' 이 나타났다. 일정한 조건 하에서 하급 관원은' 강등 지휘' 를 사용하여 비슷한 업무를 처리할 수 있는데, 전안은 후안의 본보기이고 전안은 선례이다. 남송의 진회 () 는 더욱' 유유한 신이 천리천리를 찾기 어렵다' 는 정도에 이르렀다. 효도년 동안 선별된 명령을 정리해 공식적으로' 대로가석방형식' 에 포함시켰고, 대로에서 8 년 동안 공포되어 가석방과 병행했다.

근대 북양 정부는 판례를 중요한 법원으로 삼아 사건을 심리하는 중요한 근거가 되었으며, 성문법의' 준비 없음' 을 보완할 뿐만 아니라 성문법이 쉽게 발휘되지 않는 역할을 용이하게 했다. 불완전한 통계에 따르면 19XX 년부터 1927 년까지 북양정부 대력연구소가 정리한 사례는 3900 여 건이다. 남경국민정부의 법률체계는 제정법과 사례 (사례와 해석사례) 두 부분으로 구성되어 있다. 성문법' 6 대 백과사전' 을 제외하고 예를 들어 난징 국민정부의 중요한 법적 연원이며 성문법의 중요한 보완물이며, 심지어 연장하거나 대폭 수정할 수도 있다. 판례가 남경 국민정부 법체계에서 매우 중요한 위치에 있다는 것을 알 수 있다.

현재, 우리 나라는 제정법의 입법 업무를 매우 중시하고 있으며, 1949 중화인민공화국이 성립된 이래 대량의 제정법을 반포하여 우리 사법제도의 건립을 크게 촉진시켰다. 개혁개방 이후 우리나라의 입법 활동은 더욱 활발하고 빈번하다. 하지만 최근 몇 년간 개혁개방과 경제체제의 전환으로 성문법 시행에 많은 문제가 발생했다.

(1) 대량의 새로운 상황과 새로운 문제가 끊임없이 발생하여 입법이 상대적으로 뒤처져 재판 실천의 요구에 부응할 수 없다.

개혁개방 이후, 특히 우리나라가 세계무역기구에 가입한 이후 각급 법원은 이미 각종 새로운 사건을 만나거나 만나게 될 것이다. 기존 법규와 사법해석에 따르면 해결할 수 없고, 입법활동이나 기존 법률의 개정은 즉시 후속 조치를 취할 수 없어 법원이 사건을 심리할 때 어쩔 수 없게 된다. 최근 광서횡현 지방세국이 이 국 직원 한 명을 구하기 위해 국세 시스템에 기부를 했다는 소식이 전해졌다. 이 기부는 직원의 의료 후 사망 후에도 남아 있기 때문에 이 남은 기부를 둘러싼 귀속 문제가 있다. 우리 나라는 이에 적용되는 법적 규정이 없어 두 법원의 재판 결과가 정반대인 난감한 국면으로 이어졌다.

(b) 성문법 및 관련 사법 해석에는 많은 모호한 개념이 있다.

우리나라의 일부 법조문의 언어 표현은 입법 자체의 의도에 도달하지 못하고, 상당히 모호하여 많은 이해와 해석이 생겨났고, 각급 법원의 재판 관행에서의 이해도 일치하지 않았다. 유연성이 더 큰 언어들, 설명이 많을수록 더 혼란스러워진다. 예를 들면 정당한 이유, 명백한 불공정 등이다. 이를 위해서는 특히 주석을 달기 위해 판례가 필요합니다.

(c) 제정법에는 공백과 허점이 있습니다.

성문법은 입법할 때 기존의 위법범죄 현상을 설명하고 처벌 규칙을 확립해야 할 뿐만 아니라 앞으로 발생할 수 있는 많은 범죄 활동과 범죄 현상을 예측해야 한다. 그러나 입법은 모든 것을 포괄할 수 없고, 미래 범죄에 대한 예측도 모든 것을 포괄할 수 없다. 그 결과, 시간이 지남에 따라 성문법의 공백과 허점이 드러나면서 범죄자들은 법의 허점을 뚫고 법적 수단의 처벌을 받지 못했다.

영미법계 국가가 판례법을 시행한 것은 상당히 성공적인 경험이 있고, 중국이 판례법을 시행한 것도 오랜 역사를 가지고 있다. 따라서 영미법계 국가와 우리나라 역사의 성공 경험을 참고하여 우리나라에서 판례법을 발전시키고 현행 성문법의 결함을 극복하는 것은 매우 넓은 전망과 깊은 의의를 가지고 있다.

우선, 판례법은 중국에서 매우 좋은 발전 기회를 가지고 있다. 판례법은 우리나라 법률사에서 깊은 연원을 가지고 있다. 판례법은 영미 등 자본주의 국가에서 보편적인 법적 연원이지만 영미법계 국가도 성문법의 입법 업무를 강화하고 있다. 성문법이 일반적으로 적용되는 대륙법계 국가들도 선례를 만들려고 노력하고 있다. 영미법계와 대륙법계가 점점 가까워지면서 점차 융합되고 있다. 이 세계 추세는 중국 발전 판례법을 성문법의 보완으로 훌륭한 기회를 제공한다. 개혁개방과 시장경제를 전제로 성자본의 수렁에 빠질 필요는 없다.

둘째, 판례법이 중국에서 시행된 것은 이미 규모를 갖추기 시작했고, 좋은 효과를 거두었다. 최고인민법원이 주최하는' 최고인민법원 공보' 는 1985 창간 이후 최고인민법원 문건과 사법해석 외에 368 건의 사건, 그 중 형사사건 1 15 를 발표했다. 이러한 전형적인 사례들은 명확하고, 분석이 정교하고, 이치가 충분하며, 법률이 정확하고, 각급 법원이 유사한 사건을 심리할 수 있는 패러다임을 제공한다. 한편, 이 사례들의 발표는 일반인들이 법률을 이해하는 문을 열어 성문법의 법률 규정을 이해하는 데 도움이 된다. 할 수 있는 일' 과' 할 수 없는 일',' 죄' 와' 비죄' 의 개념은 사람들의 마음속에서 더욱 명확하다. 이것은 사회 안정을 유지하는 데 큰 역할을 한다.

다시 한 번, 판례법과 성문법의 병행은 성문법의 결함을 보완하고 후속 입법에 중요한 참고가치를 부여하는 데 도움이 된다. 입법 (사법해석 포함) 이 뒤처져 앞으로 발생할 수 있는 위법범죄 현상을 예측할 수 없고 입법 자체의 한계도 언제든지 극복할 수 없다. 사회가 발전하면서 성문법의 허점이 드러나면서 이런 허점을 겨냥한' 표적범죄' 가 생겼다. 성문법에만 의존한다면 이런 범죄는 장기간 멈추지 않을 것이다. 이런 경우 이런 범죄에 대해 권위 있는 재판을 하고 재판사건의 법적 원칙과 규칙 (이 글은 법관입법의 문제를 논의하지 않음) 을 도출한다면 이런 범죄를 제지하는 데 즉각적인 효과가 있을 것이다. 이런 식으로 판례는 성문법과 사법해석의 허점을 보완할 뿐만 아니라 후속 입법에 대한 입법 참고도 제공한다.

위의 분석을 바탕으로 우리나라의 판례법과 성문법이 병행하면 현행입법의 공백과 허점을 보완할 수 있을 뿐만 아니라 언제든지 새로운 상황과 문제를 포착하고 법리를 신속하게 분석하고, 추상적인 법률 원칙과 규칙을 추상화하고, 재판 업무를 지도하고, 입법 업무에 중요한 참고 자료를 제공할 수 있다. 우리나라 법관의 이론적 소양에 대해 더 높은 요구를 하면 법관의 전반적인 자질을 제고하고 사법체제 개혁을 촉진하는 데 도움이 된다. 또한 추상적인 법률 개념을 구체화하고 입법자의 입법 의도를 명확하게 표현하여 사람들이 이해하고 준수할 수 있도록 하며 사회 안정을 유지하는 데 긍정적인 역할을 할 수 있다. 따라서 우리나라에서 성문법과 판례법 병렬제도를 실시하는 것은 실행 가능하며, 그 역할은 긍정적이고 뚜렷하다.

팬 펭 치, 절강 옥상 카운티 사람들

참고 자료:

[1] 유정 판례법의 적용에 대하여

"외국법제사" (독학판) 는 북경대학 출판사에서 출판하고, 영호대전 편집장이다.

7 장, XI 장 및 16 장

"중국법제사" (독학판) 는 엽편집장, 베이징대학교 출판사에서 출판한다.

제 4 장, 제 5 장, 제 8 장, 제 15 장, 제 16 장

중국특색 사례' 강연윤인민법원은 XX.3. 15 를 보고했다.

중국의 판례법 시행에 관한 타당성 조사