자위의 조건
(1) 진행 중인 불법침해는 원칙적으로 이미' 시작' 된 것으로 아직 완성되지 않았지만, 특정 긴급성이 있다면 시간을' 예비행위' (예: 입실 절도) 로 앞당길 수 있다. 일반적으로 고의적인 살인죄는' 준비 단계' 로 추진될 수 없다. 일반적으로' 사전 방어' 나' 사후 방어' 는 허용되지 않는다는 얘기다.
(2) 재산범죄는 현장에서 아직 피해를 만회할 시간이 있으니 불법침해가 아직 끝나지 않았다고 생각해야 한다. 즉 조건적인 사후방위는 여전히 정당방위다. 인신권 침해죄에서는 범죄가 끝난 후 정당방위를 실시할 수 없다. 손실은 돌이킬 수 없기 때문이다.
(3) 방위장치를 설치해 불법침해자를 공격하는 것은 정당방위로 인정될 수 있지만, 사전 설치된 방위장치가 합리적인 한도를 넘어 우리나라에서는 정당방위로 성립될 수 없고, 일반적으로 범죄로 인정된다.
④ 주관적 조건: 방어의식과 방어의지가 있어야 하고, 긍정적이고 부정적인 관점이 있어야 한다. 불법 이익이 정당방위가 될 수 있을지에 대해 대다수의 사람들은 정당방위가 가능하다고 생각한다. 예를 들면 흑식흑을 먹는 것과 같다. 일반적으로 정당방위의 성립에는 방위의식과 방위의지가 필요하다.
우연히 방위가 부당하다. 예를 들어, A 는 B 를 총으로 겨냥하여 B 를 쏘려고 하지만, 이때 A 의 적 C 가 A 를 죽였고, C 는 A 가 B 를 사살할 것을 알지 못했다. 결과 반가치 이론에 따르면 C 는 범죄를 구성하지 않는다. A 가 B 를 죽일 준비가 되면 A 의 합법적인 이익은 더 이상 보호되지 않기 때문이다. 우리 나라는 행동 반가치설을 채택했는데, C 는 여전히 범죄를 구성한다고 한다.
방위도발은 정당방위를 구성하지 않고 고의적인 범죄다. 그러나 행위자가 상대방이 가벼운 반격을 기대한다면, 상대방이 중대한 법익을 침해하면 정당방위는 여전히 성립될 수 있다.
서로 싸우는 것은 원칙적으로 정당방위에 속하지 않지만, 한쪽은 용서를 빌며 도망가고, 다른 쪽은 계속 침해한다. 아니면 한쪽이 공격력을 분명히 높이면 정당방위를 세울 수 있다.
방어 의식: 불법 침해가 진행 중임을 깨닫다.
방위 의지: 국가, 자신, 그리고 타인의 이익을 보호하기 위해서이다.
⑤ 객체 조건: 불법 행위자 본인과 그 사람, 재산에 대해서만, 불법 행위자 이외의 제 3 자에 대해서는 정당방위를 할 수 없다. 예를 들어, A 가 B 의 아들을 잡고 네가 개를 풀어 나를 물게 하면 나는 너의 아들을 죽일 것이다. 긴급 피난에 속하여 정당방위로 성립될 수 없다.
⑥ 한계 조건: 한계를 분명히 초과하지 않는다. 예를 들어, 일반 상해의 불법 침해에 대해 과도하게 방어하고, 침해자가 병원을 보내달라고 구걸하지만, 정당방위인은 아랑곳하지 않는다. 그러나 개인 안전을 심각하게 위태롭게하는 폭행, 살인, 강도, 강간, 납치, 폭력 범죄, 불법침해 인명사상자를 초래한 것은 방어에 속하지 않고 형사책임을 지지 않는다.
자위는 위 조건을 만족시켜야 성립되고, 자위시험점도 사업 단위 시험에 포함된다.
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