이 주제에 대해 토론하기 전에, 우리는' 비공식 법률 연원' 의 개념에 대해 명확한 해석을 해야 한다. 그렇지 않으면, 토론은 기본 전제를 잃고, 모든 것을 이야기할 수 없다.
첫째, 중국에서는 구체적인 사례가 어느 정도 영향력을 가지며 사법실천에 대한 지도적 의의가 있다.
예를 들어, 최고인민법원이 정기적으로 발표한 사례는 각급 법원의 재판 실천에 어느 정도 지도적 의의가 있으며, 각급 법원은 실천 학습에서도 판례의 영향을 반영하고 있다. 따라서' 비공식 법적 연원' 이 판례의 영향을 가리킨다면 이 객관적인 사실의 존재를 인정해야 한다.
1. 모든 사례가 이런 영향을 받는 것은 아니며, 여기서는 최고인민법원이 정기적으로 발표한 사례만 가리킨다.
2. 최고인민법원이 정기적으로 발표한 사례와 영미법계의 사례는 본질적인 차이가 있다. 전자는 본질적으로 사법 실천의 총결산이다. 비록 어느 정도의 지도적 의의가 있지만, 변장한 입법 행위는 아니다. 후자는 본질적으로 입법 활동이다.
둘째, 법원 분류에 따라 우리나라 각급 법원의 판례는 모두 비공식 법원이 아니다.
1. 공식 연원: 국가가 제정한 규범성 법률 문서의 명문 규정에서 얻을 수 있는 연원 (예: 헌법, 법률, 규정 등) 은 주로 성문법, 즉 국가기관이 특정 기능과 절차에 따라 제정한 각종 규범성 문건이다.
2. 비공식 연원: 법적 의의가 있는 규범과 개념은 아직 공식 법률에 권위적으로 반영되지 않았다. 예를 들면 정의의 기준, 이성 원칙, 공공정책, 도덕신앙, 사회사상과 습관 등이다.
위에서 언급한 비공식 출처의 개념에 따르면 우리나라에서 각급 법원의 판례는 기존의 법적 규범이나 법적 규범과 원칙에 근거한 재판 관행일 뿐, 법적 규범과 개념의 성질은 없으며, 분명히 비공식 출처의 범주에 속하지 않는다.