(1) 헌법에 따라 보충한다. 법원이 헌재 안건을 적용할 수 있을지에 대해서는 줄곧 부정적인 태도를 취하고 있다. 그러나 헌법서문 규정에 따르면 법원을 포함한 모든 국가기관은 헌법을 활동의 근본 규범으로 삼아야 하고 법원의 가장 중요한 활동인 재판활동도 헌법을 근본준칙과 법률적 근거로 삼아야 한다고 본다. 따라서 민사와 행정소송 사건에 헌법 원칙을 적용하고 헌법 조항을 인용할 수 있다. 그러나 헌법의 존엄성을 지키기 위해 함부로 인용해서는 안 된다. 일반법에 구체적인 규정이 없고 헌법에 원칙과 관련 정신이 있는 경우에만 보충법으로 인용할 수 있다. 형사 사건에서 유죄 판결과 양형은 반드시 헌법을 인용할 필요는 없지만, 헌법 규정은 피고인의 무죄를 인정하는 직접적인 법적 근거가 될 수 있다. 그렇지 않으면 피고인이 헌법 규정으로 자신의 무죄를 변호할 권리를 박탈할 것이다. 대법원이' 제옥령안' 과' 업무상 무책임' 에 대한 사법해석은 좋은 설명이다.
(b) 적용 법률의 기본 원칙과 정신. 성문법 제한의 객관적 존재는 판사의 자유재량권에 공간을 남겼다. 입법과 사법관계를 조율하는 새로운 방법을 찾아야 한다. 즉, 조정된 사회관계의 기본 요구 사항에 따라 부문법에서 보편적으로 적용 가능한 가치와 유연성이 있는 몇 가지 기본 원칙을 결정하고 자유재량권을 기본 원칙에 의해 요구되는 범위로 제한해야 한다. 따라서 법률의 기본 원칙은 법관 자유재량권의 수여와 제한을 통해 성문법의 한계를 극복하는 데 작용한다.
법률의 기본 원칙은 법률 규정과 당사자의 행동을 판단하는 규범으로서 법적 구속력을 가지고 있으며, 이는 사법기관이 구체적인 법률 규범 없이 그 판결을 직접 적용할 수 있다는 것을 결정한다. 특히 민사사건에서는 더욱 그렇다. 학자와 사법실천에서 논란이 있지만 각국은 이론, 법률 규정, 사법실천에서 모두 긍정하고 있다. 국내 최초의 선례는 산둥 성 고원이' 집현주공장 소문등주공장 부정경쟁안' 에 대한 판결이다. (17) 또한 법률정신에 따라 판정하는 것도 흔한 보완 방법이다.
(3) 법적 기원을 확대하다. 법원은 폐쇄해서는 안 되고, 성문법의 구석에 고착하고, 성문법을 주체로 하고, 다른 법원을 보완하는 개방적이고 유연하며 다원적인 법원 체계를 세우고, 실제 생활 통제에 대한 법률의 효과와 엄밀함을 증강시켜서는 안 된다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법원, 법원, 법원, 법원, 법원) 성문법을 가진 많은 나라들은 관습법, 선례, 판례 등 불성문법을 법률의 가장 중요한 보충원으로 여긴다. 이탈리아 민법전과 대만성 민법전이 제 1 조에 대해 규정한다면, (18) 성문법의 목적성과 비GAI 성을 극복하는 데 좋은 효과가 있다. 우리 나라도 지금 이 점을 알고 있다. 예를 들면 양혜성 등 학자들이 초안을 작성한' 중국 민법전'? 6? 1 총칙 (제안서) 에는 이 방면의 규정이 있다. (19)
1. 습관. 습관은 사람들이 장기 생산 생활에서 경험과 법칙을 총결하여 자발적으로 형성한 행동 규범으로, 성문법보다 먼저 생겨난 것이 가장 원시적인 법률 형식이다. 계약법, 결혼가정법 등 성문법의 상당 부분은 법적 습관이다. 현실에서는 각 방면에 많은 습관이 있다. 심지어 신흥업계에서도 불규칙할 수도 있지만 습관이 있다. 습관은 인민 자신이 창조한 법률로, 엄청난 사회적 적응성을 포함하고 있으며, 가장 잘 시행된 규범이며, 기본적으로 국가의 강제를 필요로 하지 않고, 법률의 천연 보충재이다.
습관을 보충 출처로 판단하려면 반드시 다음 조건을 충족해야 한다. 1) 이 습관의 존재를 밝혀야 한다. 습관을 인용하는 한쪽의 대응 습관의 존재를 주장하여 증명 책임을 져야 한다. (존 F. 케네디, 습관명언) 2) 이런 습관은 일반 대중의 확인과 준수를 받아야 한다. 3) 습관은 법의 기본 원칙을 위반해서는 안 된다. 습관은 좋은 습관, 진보 습관, 수구 습관으로 나눌 수 있다. 적용 가능한 경우, 사건을 공정하게 처리할 수 있도록 법률의 기본 원칙에 따라 선택해야 한다. "민사에 적용되는 습관은 공서 양속자를 위반하지 않는 것으로 제한된다." (20) 4) 습관은 법령에 명확하게 정의되어서는 안된다. 이미 명문으로 규정되어 있다면 성문법으로 올라가 법의 직접적인 연원이 된다. 또한 풍속 습관은 통행 범위에 따라 일반 습관, 지방습관, 민족습관으로 나눌 수 있으며, 특수업종이나 사회계층에만 적용되는 특수한 습관도 있다. 이곳의 풍습을 다른 곳에 적용해서는 안 되고, 이 민족의 풍습을 다른 민족에 적용해서는 안 되며, 특수 업종이나 계층의 사람들의 풍습을 일반 대중에게 적용해서는 안 된다.
우리나라의 계약법은' 거래 습관' 의 법적 효력을 분명히 인정하지만, 거래 습관의 확인과 편찬을 규정하지 않아 기본적으로 무질서한 상태에 놓이게 되어 구체적인 사건에 적용하기가 어렵다는 점에 유의해야 한다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 계약법, 계약법, 계약법, 계약법, 계약법, 계약법, 계약법, 계약법) "반대 증거가 나타나지 않는 한, 허가기관과 단체의 공식 편성에 발표된 관행이 기존 관행이라고 추정해야 한다." (2 1) 대법원, 국가공상총국, 공상련 등 기관은 편집 습관을 더욱 보완해야 한다. 게다가, 산업협회의 규칙은 적어도 그 중 일부이며, 일종의 거래 습관의 형태여야 한다.
2. 법학. 홈스는 "법의 생명은 논리가 아니라 경험에 있다" 고 말했다. 판례는' 판사가 창조한 법' 으로 일반법계 국가의 주요 법적 연원으로 우리나라 역사에서 민국 시대까지 모두 공식적인 법적 연원이었다. 판례에는 사법독립정신이 함축되어 있어 재판의 일선에 있는 판사가 하는 것이기 때문에 언제든지 사법실천의 새로운 상황, 새로운 문제, 판례를 빠르게 분석하고, 추상적인 법률 원칙과 규칙을 추상화하고, 재판 업무를 지도하고, 입법을 참고할 수 있다. 추상적인 법률 규범을 구체화하고, 입법 의도를 정확하게 표현하고, 가장 일반적인 법률 원칙으로 복잡한 난제를 해결할 수 있다. 같은 사건의 다른 판정을 잘 막을 수 있다. 따라서 판례 자체는 성문법 결함에 상응하는 유연성, 편리함, 통일의 장점을 가지고 있으며, 자연과 성문법은 최고의 보완성을 가지고 있으며 판사의 창의력을 극대화할 수 있는 절호의 방법이다.
신중국이 성립된 후 정치 등으로 우리나라는 엄격한 법가주의를 실시하고, 판례제도는 법학이론과 사법실천에서 수십 년간 비판, 부정, 배척을 당했다. 하지만 이러한 엄격한 법적 사고와 제도적 안배 속에서도 판례법은 어떤 형태나 어떤 사유로 우리의 사법에 영향을 미치며 완강한 생명력을 보이고 있다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법명언) (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법명언) (22) 성문법이 판례와 분리될 수 없다는 것을 충분히 설명하다. 현재, 판례의 역할은 우리나라에서 전례 없는 중시를 받았지만, 실제 상황은 판례의 지도가 있지만, 선택부터 발표에 이르기까지 규범과 보완이 부족하여 사법에서 직접 인용할 수 없어 판례의 보충 작용이 충분히 발휘되지 않는다는 것이다. (윌리엄 셰익스피어, 윈스턴, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학, 법리학)
3. 법학. 대륙법계의 발전 역사를 보면 법학자와 그 법학 이론이 주도적인 역할을 한다. (23) "오랜 기간 동안 이론은 로마 게르만법계의 기본 법적 연원이었다. 법률의 원칙은 주로 13 년부터 19 년까지 대학에서 제정되었기 때문이다." 그래서 대륙법계의 법률은 전통적으로 " (24) 법학 자체는 과학이고, 그 기초 이론은 법률 법칙에 대한 총결산이며, 재판 실천에 보편적이고 잠재적인 지도 역할을 한다. 입법에서 성숙한 법학 이론은 종종 법 (예: 형법 총칙, 계약법 중 많은 규정) 으로 직접 제정되며, 제정된 법률이 관련 규정이 부족할 경우 심판 사건의 근거로 직접 인용할 수 있다.
최근 몇 년 동안 판사와 변호사는 어려운 사건에 대해 전문가와 상담하고 전문가를 관련 세미나에 초대하는 것이 관례가 되었다. 전문가와 학자의 의견은 법원의 재판 활동에 더 직접적인 영향을 미친다. (25) 그러나 제도와 관념의 제한 (예: 뿌리깊은 비제한적 학술원칙사상) 으로 현대대륙법계 국가들이 한 학자의 의견을 직접 인용해 판결의 근거로 삼는 경우는 드물지만 그 잠재적 영향은 매우 강하다.
4. 공공 정책. 엄타, 산업, 무역, 투자, 경쟁 등 공공정책은 타깃과 유연성의 특징을 가지고 있으며, 사회조건이 변화함에 따라 수시로 변할 수 있고, 강한 사회적응성을 가지고 있으며, 시대의 요구에 부합할 뿐만 아니라, 종종 시대의 선도이며, 뚜렷한 시대적 특징을 가지고 있다. 그것은 거시적으로 사법을 지도할 수 있을 뿐만 아니라, 법률의 적용 공석을 구체화하고 메울 수 있는 기능을 갖추고 있어 성문법의 선천적 부족을 효과적으로 보완할 수 있다. 정책의 변동성이 강하기 때문에, 단계적이고 임시적인 정책을 적용할 때 우리는 신중해야 한다.
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