첫째, 개념 정의
중국증권감독회가 반포한' 사모투자기금 감독 관리 잠행법' 제 2 조에 따르면 사모기금은 비공개로 투자자에게 자금을 모아 설립한 투자기금으로, 그 투자 범위에는 주식 매매, 지분, 채권, 선물, 옵션, 펀드 점유율 및 투자계약서에 약속한 기타 투자 대상이 포함된다. 구체적인 운영 방식에서는 투자자가 회사법' 또는' 합자기업법' 에 따라 실체기업을 설립하는데, 일단 출자하면 주주나 파트너가 되고, 모금자금은 일반적으로 사모펀드 관리회사가 투자한다. 공공예금의 불법 흡수죄는 우리나라의 현행 형법 제 176 조에 규정된 것으로, 특히 공공예금을 불법적으로 흡수하거나 공공예금을 편입하여 금융질서를 어지럽히는 행위를 가리킨다. 일반적으로, 공공 예금을 흡수하는 일은 은행이 할 수 밖에 없다. 은행을 털면 공공예금을 불법적으로 흡수하는 모자가 붙을 수 있다. 개념적으로, 합법적인 사모와 공공 예금의 불법 흡수는 서로 다른 분야에 속하지만, 바로 사모기업이 합법적인 자금을 모으는 산업 기능을 가지고 있기 때문에, 실제로는 사모기업의 명목이나 일부 사모기업이 규범적으로 경영하지 않는 불법 공공 예금 흡수 사건이 자주 나타난다.
둘째, 구체적인 표현의 차이
1. 모집방식' 사모투자기금 감독관리잠행방법' 제 2 조는 사모기업이 비공개로 모집할 수 있도록 규정하고 있으며, 제 14 조는 "사모펀드 매니저, 사모펀드 판매기관은 합격투자자 이외의 기관과 개인으로부터 모집해서는 안 되며, 신문, 신문을 통해서는 안 된다" 고 규정하고 있다. 공공 예금의 불법 흡수는 종종 사회 홍보를 통해 투자자의 투자를 유도하는 경우가 많다. "사회에 공시" 가 무엇인지에 대해 최고인민법원은 "불법 모금 형사사건의 구체적 적용에 관한 몇 가지 법률문제에 대한 해석" (이하 "약간의 해석") 제 1 조는 언론, 추개회, 전단지, 휴대전화 문자 등을 통해 공시했다. 또한 최고인민법원, 최고인민검찰원, 공안부가 공동으로 발표한' 불법모금 형사사건 적용법 몇 가지 문제에 대한 의견' (이하 의견) 제 2 조는' 사회에 공개 이런 일반적인 묘사는 사실' 공개공개' 에 대해 어느 정도 개방적인 태도를 취한 것이다.
2. 모집 대상과 투자에 대한 최소 기준을 가진 사모 지분 기업의 모집 방식의 비공개로 특정 자격을 갖춘 투자자만 대상으로 할 수 있도록 했다. 사모 펀드 감독 및 관리를위한 임시 조치' 제 1 12 조: "사모 펀드 적격 투자자는 해당 위험 식별 및 위험 부담 능력을 가지고 있으며, 단일 사모 펀드 투자 금액은 100 만원 이상이며 다음과 같은 관련 기준을 충족하는 단위 및 개인을 의미합니다. (1) (2) 금융자산이 300 만 위안 이상이거나 최근 3 년간 연평균 수입이 50 만 위안 이하가 아닌 개인. " 이 같은 조건을 충족하는 투자자만이 합법적인 사모투자자가 될 수 있다는 얘기다. 공공 예금의 불법 흡수의 개방성은 대중을 대상으로 하며, 종종 투자 문턱이 없어 모두가 온다. "사회 대중" 이 무엇인지에 관해서는, "몇 가지 설명" 제 1 1 조는 그것을 "사회 불특정 대상" 으로 정의하고 "사회에 공개되지 않은 것은 공공 예금을 불법적으로 흡수하거나 위장 된 공공 예금을 흡수하는 것이 아니다" 고 지적했다. 3. 위험 부담 모델 합법적인 사모에서 모집인과 투자자는 같은 이익 위험 주체이며, 모집인은 투자자에게 투자 위험을 충분히 밝혀야 하며, 고정수익을 약속할 수 없다. 그러나 공공 예금의 불법 흡수에서, 기금 모금 자들은 종종 위험 힌트를 피하기 위해, 약속 또는 투자자와 계약을 체결, 만기에 대 한 약속, 그리고 투자자의 투자를 유도 하기 위해 높은 이자와 고정 수익 반환을가지고, 투자자는 적어도 명목상 위험을 부담 하지 않아도 됩니다. 4. 출자자 수는 우리나라의 현행 회사법에 따라 주주출자 50 명 미만이 유한책임회사를 설립하고 주식유한회사 발기인은 2-200 명이다. 그러나' 합자기업법' 에 따르면 합자기업의 파트너는 50 명을 초과해서는 안 되며, 합법적인 사모 투자자는 상술한 회사와 합자기업 수에 대한 제한을 초과해서는 안 된다. 공공예금을 불법으로 흡수하는 투자자는 종종 인원 상한선이 없고, 행위자는' 많을수록 좋다' 는 효과를 추구한다. 앞서 언급한 석화대 중지분투자기금 관리유한공사가 공공예금안을 불법적으로 흡수한 경우 투자자가 4000 여 명, 공공예금액을 불법으로 흡수하면 5 억 8000 만원에 이른다.
셋째, 공동위반 사모와 불법 공공 예금 흡수죄의 한계.
합법적인 사모와 공공 예금의 불법 흡수의 유사점은 모금 행위에 있다. 두 경계의 관건은 행동 방식과 정도가 우리나라 형법 및 관련 사법해석에 의해 금지되었는지에 달려 있다. 공공 예금의 불법 흡수를 쉽게 구성하는 일반적인 행위는 주로 모금 과정에서 통제불능의 홍보 범위와 홍보 대상, 여러 주주나 파트너의 주식을 대표하는 행위, 변변 약속 지불 보상 등이다.
(1) 홍보의 범위와 대상을 확대하고 공공홍보로 전환한다. 언론 홍보회, 전단지, 휴대폰 문자 등을 통해 사회에 선전하는 것은 금지되어 있다. 공공 예금의 불법 흡수에서 사모 펀드 매니저 또는 마케팅 담당자는 종종 인터넷 홍보, 친지 교류, 강의, 세미나 등을 사용합니다. 펀드 매니저가 공시의 범위와 대상을 완전히 통제하기 어려워졌다. 일단 그들이 통제력을 잃고, 불특정 대상에 공개적으로 선전하는 행위적 특징에 부합한다면, 가능할 것이다.
(2)' 모펀드' 중세대 투자자 지분 또는 실제 투자자 수가 한도를 초과했다. 대주주는 한 투자자가 회사, 파트너십의 수량 제한을 피하거나 최소 출자 기준을 달성하기 위해 여러 투자자의 자금을 모아 자신의 이름으로 방향성 증발에 참여하는 경우를 말한다. "모펀드 테이프 펀드" 의 형식은 일반적으로 펀드 매니저가 먼저 펀드회사를 설립하거나 합자기업 (모펀드) 을 설립하여 자금을 흡수하는 동시에 회사와 합자기업의 수량 제한을 피하기 위해 다른 몇 개 펀드 회사나 합자기업 (자기금) 을 설립하여 자금을 흡수하는 것을 가리킨다. 표면적으로 볼 때, 모펀드와 하위 펀드는 개별적으로 수량 제한을 초과하지 않지만, 투자자의 총수는 이미 상한선을 넘어섰다. 이 두 가지 형식은 실천에서 비교적 흔하지만 사모기업의 운영에 막대한 법적 위험을 초래하기도 한다. 일단 투자자 수가 상한선을 넘으면, 불특정 대상에 자금을 모으는 혐의를 받기 쉬우며, 공공예금 불법 흡수죄로 이어질 수 있다.
(3) 고정보답 지급을 약속한 것은 공공예금죄를 불법적으로 흡수하는 데 필요한 조건 중 하나이다. 실제로 일부 사모사들은 융자난의 맥락에서 자본을 확대하기 위해 고정 수익에 대해 글을 쓰는 경우가 많으며, 투자자들에게 펀드의 과거 수익 실적을 보여주거나' 기대수익' 이라는 단어를 사용하는 것으로 나타났다. 그러나 형사 사법 관행에서 사법기관은 보편적으로 실질적이고 가벼운 형식을 중시한다. 고정수익을 지불하기로 약속한 변장 관행이 확인되면 대중을 불법으로 흡수할 가능성이 매우 높다. 물론, 합법적인 사모와 공공 예금의 불법 흡수 사이의 관계는 그렇지 않다. 가벼운 처벌의 원칙에 따라,' 약간의 해석' 제 3 조는 개인이 20 만 명 이상의 예금을 불법적으로 흡수하고, 30 명 이상을 포함하며, 직접적인 경제적 손실 65438 만 이상, 단위는 공공예금 1 만 이상을 불법적으로 흡수하고1을 포함한다고 규정하고 있다. 상술한 추소 기준을 충족시키지 못한' 사모투자기금 감독관리잠행방법' 제 38 조는 시정을 명령하고 경고하고 벌금을 부과하는 처벌 조치를 행정책임의 범주에 속한다.